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（2022）滬0113刑初78號(hào)
公訴機(jī)關(guān)上海市寶山區(qū)人民檢察院。
被告人鄭某，男，1964年11月5日出生于安徽省六安市，公民身份號(hào)碼：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，小學(xué)文化，系上海A有限公司法定代表人及經(jīng)營者，戶籍所在地安徽省霍邱縣，現(xiàn)住上海市寶山區(qū)。曾于2004年9月15日因毆打他人被上海市公安局浦東分局決定行政拘留十五日。因本案于2021年8月31日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕�，F(xiàn)羈押于上海市寶山區(qū)看守所。
辯護(hù)人馮大志，上海市金馬律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人劉亞男，上海市金馬律師事務(wù)所律師。
上海市寶山區(qū)人民檢察院以滬寶檢刑訴（2022）77號(hào)起訴書指控被告人鄭某犯非法經(jīng)營罪，于2022年1月27日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市寶山區(qū)人民檢察院指派檢察員仇偉根出庭支持公訴，被告人鄭某及其辯護(hù)人均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2021年5月至6月，被告人鄭某在經(jīng)營上海A有限公司（以下簡稱A公司）期間，在未取得危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證的情況下，為非法牟利，從上海B有限公司（以下簡稱B公司）采購航空煤油（3號(hào)噴氣燃料）500噸（實(shí)際交付482.86噸，單價(jià)每噸4,975元，金額共計(jì)人民幣2,402,228.50元），存放于上海市寶山區(qū)XX路XX弄XX號(hào)公司經(jīng)營地，再對外銷售牟利。同年6月9日，上海市市場監(jiān)督管理局執(zhí)法總隊(duì)與上海市寶山區(qū)應(yīng)急管理局接到舉報(bào)對A公司位于上海市寶山區(qū)XX路XX弄XX號(hào)的經(jīng)營場所進(jìn)行執(zhí)法檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)該公司在該場地A5、A11儲(chǔ)油罐內(nèi)儲(chǔ)存尚未銷售的航空煤油分別為38噸、28噸，并對其中A5罐中38噸航空煤油（價(jià)值人民幣18萬余元）取樣抽檢，經(jīng)檢驗(yàn)該38噸航空煤油閃點(diǎn)（閉口）57℃,屬于危險(xiǎn)化學(xué)品。
被告人鄭某于2021年8月31日被抓獲，到案后如實(shí)供述了自己基本犯罪事實(shí)。
上述事實(shí)，被告人鄭某及其辯護(hù)人在開庭審理過程中均無異議，且有上海市公安局寶山分局出具的《工作情況》《戶籍資料》《前科、劣跡資料》《扣押筆錄》《扣押清單》《接受證據(jù)清單》、證人B公司統(tǒng)計(jì)員張佩云、中化東方C有限公司業(yè)務(wù)員姜堃的證言及提供的相關(guān)銷售合同、結(jié)算憑證、交易轉(zhuǎn)賬流水、質(zhì)量檢驗(yàn)單、營業(yè)執(zhí)照及危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證、上海D有限公司的營業(yè)執(zhí)照、危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證、儲(chǔ)罐租賃合同及A公司營業(yè)執(zhí)照、上海市奉賢區(qū)應(yīng)急管理局出具《情況說明》、證人夏某的證言、上海市市場監(jiān)督管理局出具的《市場監(jiān)督管理現(xiàn)場筆錄》《場所/設(shè)施/財(cái)物清單》《抽樣記錄》《市場監(jiān)督管理詢問筆錄》及相關(guān)照片、上海市市場監(jiān)督管理局執(zhí)法總隊(duì)七支隊(duì)市場監(jiān)督執(zhí)法人員王浩、孫甦杰出具的《執(zhí)法檢查取樣的說明》、《執(zhí)法證》、夏某及A公司出具的庫存清單、上海市石油化工產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)站出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》、被告人鄭某的供述等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人鄭某違反國家法律法規(guī)，未經(jīng)行政部門許可，非法經(jīng)營危險(xiǎn)化學(xué)品，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，依法應(yīng)予懲處。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，罪名成立。成立危險(xiǎn)作業(yè)罪所要求具有的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)是一種具體的作為結(jié)果的危險(xiǎn)，而非未經(jīng)國家批準(zhǔn)從事危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營的作為行為的危險(xiǎn)。在案證據(jù)不足以證實(shí)被告人鄭某的非法經(jīng)營行為造成了現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，且在具有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的情形下亦應(yīng)根據(jù)法條競合的處理原則從一重論處。故辯護(hù)人關(guān)于被告人鄭某的行為構(gòu)成危險(xiǎn)作業(yè)罪的辯護(hù)意見，與事實(shí)和法律不符，本院不予采納。被告人鄭某具有坦白情節(jié)，依法可以從輕處罰；被告人鄭某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，本院予以采納。據(jù)此，為維護(hù)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人鄭某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年8月31日起至2023年8月30日止。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、追繳被告人鄭田軍的違法所得依法沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第二中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。

審 判 長 謝 斌
審 判 員 張國濱
人民陪審員 郭 敏
書 記 員 錢丹鳳
二〇二二年三月七日