讀《合同法研究（第一卷）》后感 《合同法研究(第1卷)(中國當代法學家文庫)》書評 ——
麻錦亮 2003-6-9 9:31:36
讀《合同法研究（第一卷）》后感王利明老師多年來一直關注合同法的理論研究以及立法、司法實踐，幾乎參與了統(tǒng)一合同法制定的全過程。其間曾出版《違約責任論》與《合同法新論.總則》，對合同法領域的諸多疑難問題進行了深入、細致的研究，提出了很多獨到的見解，多數(shù)被立法所采納�？梢哉f，其對《合同法》的影響是直接的。但王老師是一個非常勤奮的人，《合同法》的制定對他來說，僅是開始。幾年來，他一直在思考合同法中的重大疑難問題，并有了豐富的成果，本書就是王老師多年研究成果按照合同法規(guī)定系統(tǒng)匯編的結果�！逗贤ㄑ芯俊饭卜炙木恚皟删碇饕接懣倓t問題。本卷作為《合同法研究》的第一卷，主要涉及合同和合同法的概念，合同的成立，合同的內容與形式以及合同的效力，至于總則部分的其他重要內容，則見諸于第二卷。
《合同法》的頒布使學術研究有了歸依，而不至糾纏于一些抽象的他國法律問題之中，各說各話。法學作為與實踐密切相連的科學，必須經歷對法條的條分縷析，并以此為基礎建立了嚴密的概念體系之后，才談得上對其的批判。中國民法學起點較低，研究還很不深入，概念體系遠未臻精致，因而建構重于解構。摒棄浮躁與好高騖遠的心態(tài)，踏踏實實的做一些闡釋、梳理的工作，是極為必要的，《合同法》的頒布為此提供了可能。但它也可能成為一種束縛，使學術研究變成法條釋義，止于通說，淺嘗輒止。所以如何在法條與理論之間找一個平衡點，使學術研究既有現(xiàn)實的針對性，又有理論的開拓性，“虛實相間”，就變得極為重要。
本書就是二者完美結合的典范，它并非是不分重點的條文闡釋，而是突出所分析問題的現(xiàn)實性、疑難性以及前沿性。如其對合同調整對象的分析，既將行政合同拒之于“合同法”的門外，保證了合同法的純潔性，而不至成為大雜燴；又使合同的調整范圍不限于債權合同，從而擴大了其適用范圍，不至人為的留下漏洞。針對現(xiàn)實生活中大量的合同無效導致的無效率，倡導英美法的“合同法是創(chuàng)造財富的法律”的理念，提出了鼓勵交易的原則。此外，諸如格式條款、合同形式的分析都是極具現(xiàn)實針對性�？梢哉f，其分析的過程，既是批判的過程，又是建構的過程。與現(xiàn)實性密切相連的是疑難性。利他合同在當事人間的效力如何，它有沒有突破“合同的相對性”原理；合同成立中的要約、承諾、合同形式實踐中也是問題多多，對此，作者都從合同法基本原理的角度進行了詳盡的分析，使人豁然開朗，如沐春分。本書還對合同法領域的前沿問題進行了分析，如科學技術的迅猛發(fā)展，網(wǎng)絡通訊以及電子技術的發(fā)展，出現(xiàn)了數(shù)據(jù)電文的合同形式甚至出現(xiàn)電子商務，對傳統(tǒng)合同法理論構成一定的沖擊；此外，合同義務的擴張，侵權責任與違約責任的交錯及相互滲透，第三人侵害債權與締約過失責任的發(fā)展，無不沖擊著既有的合同法體系。這些問題一直縈繞于作者的心中，作者對其的思考也一直沒有中斷，本書可謂是此前思考成果的一次總結。而現(xiàn)實性、疑難性以及前沿性三者之間又是密切聯(lián)系，密不可分的。
本書以《合同法》的體系框架為基礎，深入細致的研究了合同法總則相關部分幾乎所有的問題。合同法需要理論的抽象，但現(xiàn)階段更需要細致的分析、梳理。本書不論整體結構還是基本制度都以《合同法》的規(guī)定為基礎，因而在某種意義上具有“分析法學”的特征。而在我看來，“分析法學”是法學科學化的前提，也是法學走向成熟的必經階段。當然，本書對各種原理、概念的分析并非平行用力，詳略不分，而是緊密關注現(xiàn)實中疑難問題、前沿問題進行細致的闡釋，其“細致化”、“深入化”是與現(xiàn)實性、疑難性以及前沿性密不可分的，也因而使本書具有極強的實務性。但作者并沒有將視野局限于現(xiàn)行法，而是從比較法的角度來批判的審視既有的制度，并提出自己的觀點。作者有深厚的大陸法系的知識背景，對英美法也有著獨到的體察，因而有著一般人所無可比擬的學術優(yōu)勢。正是憑借著對兩大法系合同法的深入的了解，作者才能深刻把握合同法的發(fā)展趨勢，大膽借鑒英美法合同法、侵權法并列的做法，提出合同法從債法中相對獨立的主張，其觀點甚至對于民法典體系的建構都有積極的影響。其對締約過失責任、無權處分等問題的分析無不體現(xiàn)了這一點。
當然，在深入化分析的同時始終貫徹體系化的思考，在兩大法系以及法系內部均出現(xiàn)融合趨勢時，尤為困難。大陸法系為體，英美法系為用，似乎是我國民法學界的通常指導方法，但體用能否截然分開？大陸法系內部又有不同的子法系，如法國法與德國法就有很大的不同，我們又該以何者為體，何者為用？合同法與物權法、侵權法以及其他法學部門都有密切的聯(lián)系，如何使合同法具體制度能在體系化的考量中獲得合理性論證，都是橫亙在我們面前亟待解決的問題。因而締約過失責任、無權處分、附保護第三人作用的契約、第三人侵害債權等看似毫無關連的制度，也只有放在一定的法律框架內才能獲得理解。王老師對合同法、物權法以及侵權法領域都有獨到的研究，也只有這樣才可能不至就事論事。但法學是一座恢宏的大廈，在學科劃分越來越細的今天，百科全書式的學者在現(xiàn)代社會已難尋覓。王老師作為國內民法的大家，雖集天賦與勤奮于一身，仍不敢有些許的驕傲與懈怠，因為他深知學海無涯。就像作者在前言里所說的，本書的出版意在總結以往的研究成果，以期能借此與學界同仁與實務工作者進行交流探討，因而，它僅是合同法研究的階段性成果，而不是作者合同法研究的終結，我們有理由期待勤奮的王老師會在合同法領域取得更加豐碩的成果。
（本文作者：麻錦亮——中國人民大學法學院民商法學研究生)
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