律師為城中村轉(zhuǎn)制提供法律服務(wù)指引



第8條從事城中村轉(zhuǎn)制法律服務(wù)的律師應(yīng)當(dāng)熟悉：
8．1 律師在城中村轉(zhuǎn)制中可提供以下法律服務(wù)：
8．1．1 協(xié)助制訂完善城中村轉(zhuǎn)制總體方案。
8．1．2為清產(chǎn)核資提供法律服務(wù)。
8．1．3代表政府部門為村集體企業(yè)的股份制改造提供法律服務(wù)。
8．2律師在參與制訂城中村轉(zhuǎn)制總體方案中應(yīng)注意：
城中村轉(zhuǎn)制方案總體的合法性，包括程序的合法性和內(nèi)容的合法性，程序的合法性主要是指應(yīng)符合《村民委員會組織法》的規(guī)定和村規(guī)民約的要求，城中村轉(zhuǎn)制方案應(yīng)充分聽取了村民的意見，并召開聽證會等，內(nèi)容的合法性是指相關(guān)內(nèi)容無違反國家法律的強制性要求。
8．3 律師在城中村轉(zhuǎn)制過程中處理清產(chǎn)核資法律事務(wù)中應(yīng)注意：
8．3．1 清產(chǎn)核資工作要參照農(nóng)業(yè)部、財政部《關(guān)于印發(fā)農(nóng)村集體資產(chǎn)清產(chǎn)核資工作方案和辦法的通知》(農(nóng)經(jīng)發(fā)[1998]2號)的規(guī)定，對集體經(jīng)濟組織所有的各種資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益進(jìn)行全面清查核實。清產(chǎn)核資工作可由鄉(xiāng)(街道)、村組織成立清產(chǎn)核資機構(gòu)負(fù)責(zé)，也可由鄉(xiāng)(街道)、村委托具有資質(zhì)的中介機構(gòu)進(jìn)行。
8．3．2應(yīng)遵循誰投資歸誰所有的原則。村辦企業(yè)的產(chǎn)權(quán)屬于村集體經(jīng)濟組織所有；多方出資形成的共有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)由投資各方按投資比例享有；個人投資形成的資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)歸投資者個人所有。
政府對企業(yè)實行減免稅等優(yōu)惠扶持政策所形成的資產(chǎn)，除事前國家明確定為國有資產(chǎn)以外的部分，其產(chǎn)權(quán)按企業(yè)隸屬關(guān)系歸集體經(jīng)濟組織所有。政府各級財政歷年支持鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)支農(nóng)周轉(zhuǎn)金借款，在改制中按國家有關(guān)政策規(guī)定處理。
8．3．3村集體的資產(chǎn)包括土地、房產(chǎn)以及集體企業(yè)在經(jīng)營過程中形成的商標(biāo)、商譽、購買的專利、電權(quán)、水權(quán)和特種產(chǎn)品許可證等無形和有形資產(chǎn)，上述資產(chǎn)均須納入企業(yè)總資產(chǎn)，歸集體經(jīng)濟組織所有。
8．3．4企業(yè)出售產(chǎn)權(quán)所得資金，按企業(yè)隸屬關(guān)系歸集體所有。
8．3．5由于各地的土地及房產(chǎn)登記制度有所不同，且我國大部分地區(qū)村鎮(zhèn)的土地及房產(chǎn)登記管理混亂，村民法律意識淡薄，很多產(chǎn)權(quán)并沒有辦理登記，律師在核實資產(chǎn)權(quán)屬時應(yīng)結(jié)合土地原始權(quán)屬資料、村委員的檔案資料、相關(guān)協(xié)議及房屋建造資料、房屋使用情況等綜合因素認(rèn)定。
8．3．6城中村內(nèi)的公建設(shè)施、軍事設(shè)施、歷史古跡等設(shè)施在確認(rèn)權(quán)屬時，由于這些產(chǎn)權(quán)可能根本沒有登記資料，律師應(yīng)結(jié)合我國相關(guān)法律、法規(guī)，歷史文獻(xiàn)等資料進(jìn)行認(rèn)定。
8．3．7村集體經(jīng)濟組織及企業(yè)改制后，要堅持“債隨資產(chǎn)”的原則，其債務(wù)也隨之轉(zhuǎn)移過戶。
8．3．8對改制中涉及的呆賬、壞賬要按財經(jīng)法規(guī)慎重處理。
8．3．9應(yīng)注意區(qū)分村集體的經(jīng)營性資產(chǎn)、公益性資產(chǎn)和資源性資產(chǎn)。
資產(chǎn)的評估與確認(rèn)：清產(chǎn)核資和不良資產(chǎn)處置結(jié)果要張榜公布，經(jīng)村民會議或村民代表會議討論確認(rèn)，如l／3以上的村民或村民代表對清產(chǎn)核資結(jié)果有異議，可由原機構(gòu)進(jìn)一步復(fù)核，也可由村民委員會委托具有資質(zhì)的中介機構(gòu)對資產(chǎn)進(jìn)行審計評估。
審計評估結(jié)果要進(jìn)行公布并由村民會議或村民代表會議確認(rèn)，經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府(街道)簽署意見后，報區(qū)農(nóng)村經(jīng)營管理部門依法進(jìn)行鑒證、備案。
8．4律師在為村集體經(jīng)濟股份合作制改造提供法律服務(wù)時應(yīng)注意：
要熟悉村集體企業(yè)股份制改造的基本流程，村集體企業(yè)股份制改造的基本流程如下：
8．4．1 成立集體股份制企業(yè)改造工作機構(gòu)，由區(qū)、鎮(zhèn)兩級政府組織成立城中村集體經(jīng)濟改制領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)和工作機構(gòu)，負(fù)責(zé)指導(dǎo)和實施農(nóng)村集體經(jīng)濟改制工作。
8．4．2 制訂改制方案。由各村負(fù)責(zé)起草集體經(jīng)濟組織改制方案，交由全體村民代表大會討論修改并通過后，報區(qū)政府批準(zhǔn)，必要時須報市政府批準(zhǔn)。
8．4．3實施清產(chǎn)核資。成立清產(chǎn)核資成員小組，其成員由代表上級主管部門的區(qū)、鎮(zhèn)相關(guān)部門人員、代表中介機構(gòu)的注冊會計師和和注冊資產(chǎn)評估師、代表村集體經(jīng)濟的村于部、委派會計以及代表農(nóng)民利益的村民代表共同組成。
8．4．4 核實集體成員身份和認(rèn)定股民身份。由于城中村的集體成員構(gòu)成復(fù)雜，因此，應(yīng)摸清村集體成員的具體構(gòu)成，劃分成員的類別。集體成員身份一般包括農(nóng)業(yè)戶口的本集體成員，隨考學(xué)等戶籍已經(jīng)轉(zhuǎn)出但仍在上學(xué)的人員，戶口已經(jīng)遷出且生活、工作與本集體基本沒有關(guān)系但仍然擁有宅基地的人員，外來人口在本集體擁有宅基地的人員，外嫁女但戶口未遷出的人員等。集體成員身份和股民身份不一定完全一致。股民身份要結(jié)合是否為原村民、是否一直參與分紅、是否參與投資等綜合因素認(rèn)定。對股民資格的認(rèn)定，原則上以區(qū)人民政府統(tǒng)一規(guī)定時點實際在冊的本集體經(jīng)濟組織成員為準(zhǔn)，由各村在遵循男女平等的原則下，結(jié)合實際情況由村民會議或村民代表會議討論確定。
8．4．5 確定股份制企業(yè)的股份總額和股權(quán)的分配比例。在清產(chǎn)核資的基礎(chǔ)上，根據(jù)實際情況，按照一次性處置的原則，對集體資產(chǎn)按照股權(quán)設(shè)置進(jìn)行折股量化，確定集體經(jīng)濟組織的股份總量，然后將股份一次性分配給具有資格的股民，確認(rèn)每個股民應(yīng)持有的股份數(shù)量。股份量化是將股份分配到人，不是將集體資產(chǎn)分到戶、分到人。股份分配到人后，由村集體經(jīng)濟組織或村委會統(tǒng)一造冊登記或向持股成員出具臨時憑證，作為向新設(shè)立的股份制經(jīng)濟組織申領(lǐng)股權(quán)證書的憑據(jù)。
股份合作制經(jīng)濟組織成立后，由股份制經(jīng)濟組織向股民出具統(tǒng)一印制的記名股權(quán)證書，作為行使股權(quán)的憑證。
8．4．6確定改制后企業(yè)的組織架構(gòu)和管理模式。集體經(jīng)濟組織改制應(yīng)參照《公司法》的規(guī)定，建立股份合作公司的法人治理結(jié)構(gòu)，并按《公司法》的有關(guān)規(guī)定建立公司的管理體制、經(jīng)營機制和分配方式。
8．4．7召開股東會議，通過股份制企業(yè)公司章程。在股份分配后，要參照《公司法》的規(guī)定，召開有2／3以上股東(民)參加的股東(民)會議，討論修訂并通過章程，選舉成立經(jīng)營管理機構(gòu)。
8．4．8 到政府相關(guān)部門辦理企業(yè)注冊、變更登記手續(xù)。應(yīng)注意股份合作制公司登記后，原村集體經(jīng)濟組織向新設(shè)立的股份合作經(jīng)濟組織移交有關(guān)手續(xù)時，應(yīng)由區(qū)政府指定有關(guān)部門進(jìn)行監(jiān)督。


摘自： 中華律協(xié)會 編 《中華全國律師協(xié)會律師業(yè)務(wù)操作指引(2)》