——以萬某等人生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品案為例
要點提示
近年來，隨著媒體的頻繁曝光，食品安全問題進入廣大老百姓的視野。然而，嚴(yán)厲打擊的前提是依法辦理。本文對生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪中涉案食品是否需要鑒定，媒體隱蔽錄音錄像能否作為證據(jù)使用，對“食品”的認(rèn)定，與生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的界分，與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的界分等相關(guān)問題進行了闡釋。
案情回放
（一）基本案情
2012年7月以來，被告人孫某多次將自己及收購的整頭痛死豬低價賣與被告人萬某，被告人萬某在泰安市泰山區(qū)徐家樓辦事處某村其家中將病死豬加工分割后，多次以明顯低價賣與開佳肴店的被告人李某，李某將病死豬肉加工成佳肴流向市場。
（二）訴訟經(jīng)過
被告人萬某、孫某、李某生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品一案，由泰安市泰山區(qū)商務(wù)局于2013年4月3日移交至泰安市公安局泰山區(qū)分局。經(jīng)偵查，泰安市公安局泰山區(qū)分局于2013年7月10日，以犯罪嫌疑人萬某、孫某、李某涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，向泰安市泰山區(qū)人民檢察院提起公訴。經(jīng)審查，泰安市泰山區(qū)人民檢察院于2013年8月6日，以被告人萬某、孫某、李某構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪向泰安市泰山區(qū)人民法院提起公訴。經(jīng)開庭審理，泰安市泰山區(qū)人民法院于2013年9月18日作出一審判決，認(rèn)定萬某、孫某、李某犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，分別判處有期徒刑1年零6個月到1年等不等刑罰，并處罰金。
（三）案發(fā)經(jīng)過
王某是山東廣播電視臺齊魯頻道報道部的記者，2013年春節(jié)前，接到匿名熱線，對方稱在泰安市泰山區(qū)徐家樓辦事處某鎮(zhèn)存在收購加工販賣病死豬的情況。接到熱線后，王某聯(lián)系到了提供線索的人。王某聯(lián)系到提供線索的人后，進行了三次調(diào)查取證，分別是年前兩次，年后一次。在調(diào)查期間，線人將以40元收購的病死豬一頭與記者一同賣給了萬某，記者對萬某屠宰病死豬的院子進行了隱秘拍攝，發(fā)現(xiàn)有大約20多頭病死豬橫在院子里，萬某在對病死豬進行屠宰加工。在將病死豬賣給萬某后，記者與線人出門，發(fā)現(xiàn)前來賣病死豬的孫某，記者與孫某搭訕，并進行了隱秘拍攝。
記者在獲取了相關(guān)證據(jù)后，并沒有選擇報案，而是在齊魯電視臺非常有影響力的一檔節(jié)目《拉呱》中予以播出，影響非常大，社會反響也非常強烈。然而，同樣由于媒體的提前報道，導(dǎo)致了證據(jù)收集的困難性。在媒體報道后，泰安市商務(wù)局首先介入該案的調(diào)查，隨后又交由公安機關(guān)偵查辦理。與此同時，在媒體報道后，萬某將收購的病死豬全部予以銷毀。因此，公安機關(guān)在收集證據(jù)時，并未收集到相關(guān)病死豬實物的證據(jù)，給本案的定性增加了一定的難度。
爭議焦點
（一）本案中病死豬是否需要鑒定
關(guān)于病死豬是否需要鑒定存在不同的看法。認(rèn)為病死豬需要鑒定的理由是，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，是指生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的行為。何為足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾疾，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（2001年4月10日）第4條明確規(guī)定，經(jīng)省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機構(gòu)鑒定，食品中含有可能導(dǎo)致嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的超標(biāo)準(zhǔn)的有害細(xì)菌或者其他污染物的，應(yīng)認(rèn)定為《刑法》第143條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”。按照該條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品進行鑒定。
認(rèn)為不需要鑒定的理由是，病死或者死因不明的豬屬于常識。對于確實不知道豬是如何死的，應(yīng)當(dāng)視為病死或者死因不明。收購者以明顯低價收購此類豬的則應(yīng)當(dāng)視為明知是病死或者死因不明。對于常識性的問題，不需要再進行鑒定。此外，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（2013年4月28日）第1條第（二）項列舉式規(guī)定，屬于病死、死因不明或者檢驗檢疫不合格的畜、禽、獸、水產(chǎn)動物及其肉類、肉類制品。應(yīng)認(rèn)定為《刑法》第143條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”。對于該條的規(guī)定存在不同的理解。有的人認(rèn)為，該規(guī)定即表明對于病死、死因不明是常識性問題，無須再進行鑒定。此外，規(guī)定中病死、死因不明是與檢驗檢疫不合格相并列的行為，因此對于病死或者死因不明的不需要再做鑒定。
（二）電視臺播出的視頻能否作為證據(jù)
本案記者隱秘采訪后將視頻交給了其所在電視臺播放，電視臺的播放對人臉打了馬賽克，對聲音作了處理；而記者及電視臺又將原始視頻刪除了，且沒有備份。經(jīng)過處理的該證據(jù)能否作為證據(jù)使用？該證據(jù)證實的內(nèi)容是萬某家里有多頭死豬，萬某予以屠宰的事實。另外，在門口遇到孫某，孫某車上有病死豬前往萬某家進行銷售的事實。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國刑事訴訟法）的解釋》第92條的規(guī)定，對視聽資料應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：(1)是否附有提取過程的說明，來源是否合法；(2)是否為原件，有無復(fù)制及復(fù)制份數(shù)；是復(fù)制件的，是否附有無法調(diào)取原件的原因、復(fù)制件制作過程和原件存放地點的說明，制作人、原視聽資料持有人是否簽名或者蓋章；(3)制作過程中是否存在威脅、引誘當(dāng)事人等違反法律、有關(guān)規(guī)定的情形；(4)是否寫明制作人、持有人的身份，制作的時間、地點、條件和方法；(5)內(nèi)容和制作過程是否真實，有無剪輯、增加、刪改等情形；(6)內(nèi)容與案件事實有無關(guān)聯(lián)。對視聽資料有疑問的，應(yīng)當(dāng)進行鑒定。本案中記者拍攝的視頻資料，主要涉及兩個方面的問題：一是來源是否合法，二是內(nèi)容和制作過程是否真實。
對于第一個問題，本書認(rèn)為記者通過暗訪的方式獲取的證據(jù)應(yīng)當(dāng)視為合法的。我們知道，記者在很多時候是無法通過正常的拍攝方式獲取證據(jù)的，因此記者雖然未經(jīng)過被拍攝人的允許，但是獲取的證據(jù)的內(nèi)容是客觀真實的。因此本書認(rèn)為對于記者通過隱蔽手段獲取的視聽資料，能夠作為證據(jù)使用。關(guān)于第二個問題，記者拍攝的視聽資料原本是沒有經(jīng)過剪輯的，但是原始資料已經(jīng)刪除。隨案移送審查起訴的視聽資料證據(jù)是齊魯電視臺《拉呱》節(jié)目中播放的視頻，該視頻是對原始視頻的剪輯和修改，剪輯主要是指沒有全部播放記者所拍攝的內(nèi)容，而是選擇了重點內(nèi)容予以播放，主要是萬某家里橫放的多頭死豬的場景。修改是指對人的頭像進行了馬賽克處理，對人的聲音也進行了處理。無法辨別出視頻中出現(xiàn)的人是誰。但是對于視頻沒有經(jīng)過處理的部分，如對萬某家環(huán)境的拍攝以及家中有多頭死豬的事實，能夠證實萬某收購死豬的事實。該部分視頻能夠與其他證據(jù)相互印證，因此可以作為證據(jù)使用。
類案剖析
（一）生產(chǎn)、銷售不符合安全生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)的食品罪中“造成嚴(yán)重食物中毒事故或嚴(yán)重食源性疾病”的判斷主體是誰
以萬某等人案例為例，首先，“造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”的原因不是一般人能夠所認(rèn)知的，現(xiàn)實生活中，各種可能引起食物中毒事故或者食源性疾病的因素多種多樣，有些已經(jīng)被我們所認(rèn)知，還有一些是我們所無法認(rèn)知的�？v使對于我們所認(rèn)知的，也應(yīng)當(dāng)進行鑒定，來認(rèn)定是否足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病。其次，“是否嚴(yán)重性”一般人很難做出準(zhǔn)確判斷�！霸斐蓢�(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”的條件要求造成的影響應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)重的，如果造成的影響不是嚴(yán)重的，那么不構(gòu)成本罪，但這種影響到底是嚴(yán)重的還是不嚴(yán)重的，由于缺乏相應(yīng)的專業(yè)知識，一般人是很難做出準(zhǔn)確判斷的。最后，如果不進行鑒定，僅憑被告人的供述來認(rèn)定是病死還是死因不明，明顯有主觀歸罪的嫌疑。如此，在沒有進行鑒定的情況下，定罪則完全根據(jù)被告人的主觀認(rèn)識，當(dāng)被告人認(rèn)識到是病死豬或者死因不明，則構(gòu)成犯罪。如果被告人沒有意識到是病死豬或者死因不明，或者被告人辯解豬是被打死或者電死之類的，難道就不認(rèn)定為犯罪？僅憑被告人的供述，不對涉案物品進行鑒定，無法排除其他死因。
基于以上分析，本書認(rèn)為將“造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”危險的判斷主體賦予省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機構(gòu)是必需的，也是恰當(dāng)?shù)模@是危險因素的多樣性、判斷的專業(yè)性所要求的。
摘自《熱點疑難刑事案件破解思路十八講》P214-218頁，中國檢察出版社2018年4月出版。內(nèi)容簡介：本書針對實戰(zhàn)，全書要點提示、類案剖析部分，皆是作者再辦案中的實踐總結(jié)提煉而來。2.思路簡明。本書內(nèi)容分為要點提示、爭議焦點、類案剖析，并且進一步分享了公訴人辦案思路。3.適用綜合。全書針對案例提煉出的法理對學(xué)術(shù)研究有重要意義，值得理論研究者研讀；辦案經(jīng)驗中的一些觀點同樣對偵查工作有較強的借鑒意義。
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