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《中國法學(xué)》2012年第一期目錄與摘要

http://425z.cn　 2012-12-7 14:04:02　 來源：中國法學(xué)會網(wǎng)

1、題名：法律人思維中的規(guī)范隱退
作者陳金釗;
 
【關(guān)鍵詞】法律修辭 法律解釋 法律決斷論 主體選擇論
【摘要】在法學(xué)出現(xiàn)了各種流派以后,有一個重要現(xiàn)象值得法治論者去研究。這就是除了教義學(xué)屬性的法律解釋學(xué)以及分析實證主義法學(xué)以外,多數(shù)法學(xué)流派的主要觀點都是對現(xiàn)行法律規(guī)范的效力進(jìn)行程度不同的消解、修正、甚至廢止。這一方面豐富了法學(xué)研究的內(nèi)容,使人們更全面地理解法律,但另一方面也從不同的角度挑戰(zhàn)了法律甚至法治的權(quán)威。對此,法治論者必須正視。在很多法學(xué)流派中,由于帶有教義學(xué)屬性的法律解釋學(xué)的基本觀點被批判,尤其是后現(xiàn)代法學(xué)對法治基本原則的解構(gòu),使我們感覺到,法律人的思維(包括法學(xué)研究)中出現(xiàn)了規(guī)范的失落或者說法律的隱退。本文分析了在法律決斷論和主體選擇論的矛盾下,法律規(guī)范的尷尬地位、規(guī)范隱退的表現(xiàn)、原因以及拯救的姿態(tài)與理路,所蘊(yùn)涵的問題意識在于批判能動司法的理論基礎(chǔ)。
 
 
2、題名：新農(nóng)村建設(shè)中土地流轉(zhuǎn)的現(xiàn)實問題及其對策
作者韓松;
【關(guān)鍵詞】新農(nóng)村建設(shè) 土地流轉(zhuǎn) 承包地 集體建設(shè)用地 宅基地
【摘要】新農(nóng)村建設(shè)中的農(nóng)地流轉(zhuǎn)和土地利用,要尊重農(nóng)民的權(quán)利和意愿,在農(nóng)地流轉(zhuǎn)中要節(jié)制資本,將資本下鄉(xiāng)和合作社限定在為農(nóng)民和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)服務(wù)的領(lǐng)域內(nèi),防止資本對農(nóng)民土地的兼并導(dǎo)致農(nóng)民失業(yè)破產(chǎn)。應(yīng)當(dāng)采取嚴(yán)格的問責(zé)制度和嚴(yán)厲的責(zé)任追究制,以制止地方政府權(quán)力對農(nóng)民權(quán)益的侵害。同時要建立完善其他法律制度,允許集體建設(shè)用地使用權(quán)直接入市,改革城鄉(xiāng)建設(shè)用地掛鉤的政策,建立耕地復(fù)墾和耕地保護(hù)補(bǔ)償制度。在此基礎(chǔ)上,完善關(guān)于農(nóng)民房屋轉(zhuǎn)讓的規(guī)定,允許房屋所有人與本集體共同對房屋和宅基作出處分,包括向城市人出賣房屋和宅基地,由集體取得建設(shè)用地(宅基地)的出讓價值,由房屋所有人取得房屋的市場交換價值。
 
 
3、題名：農(nóng)村集體土地征收的法理反思與制度重構(gòu)
作者陳小君;
【關(guān)鍵詞】集體土地征收 征收補(bǔ)償機(jī)制 征收補(bǔ)償款分配
【摘要】我國農(nóng)村集體土地征收的立法現(xiàn)狀遇到一系列經(jīng)濟(jì)、社會問題的質(zhì)問。改革并完善集體土地征收制度,應(yīng)當(dāng)在"抑公揚(yáng)私"立法理念的指導(dǎo)下,在堅持協(xié)調(diào)發(fā)展原則和集體成員參與原則的基礎(chǔ)上,系統(tǒng)考量公共利益、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、征收程序等立法內(nèi)容。尤其是,在強(qiáng)化集體經(jīng)濟(jì)組織法律地位和個體成員權(quán)、全面落實集體土地確權(quán)發(fā)證的前提下,應(yīng)注重從所有權(quán)和用益物權(quán)兩個層面,完善耕地、宅基地、集體建設(shè)用地乃至自留地、自留山的分類征收及其補(bǔ)償機(jī)制。應(yīng)強(qiáng)調(diào)從立法和司法實踐兩個視角,重新審視農(nóng)民集體的土地補(bǔ)償款分配自治權(quán),重構(gòu)土地補(bǔ)償款分配糾紛的司法救濟(jì)機(jī)制,切實維護(hù)集體土地所有權(quán)人和用益物權(quán)人的征收利益。
 
 
4、題名：論我國農(nóng)村土地權(quán)利制度的完善
作者王利明;周友軍;
【關(guān)鍵詞】集體土地所有權(quán) 成員集體所有 成員權(quán)
【摘要】新中國成立以來,農(nóng)村土地權(quán)利制度出現(xiàn)過數(shù)次變遷,最終形成了農(nóng)村土地集體所有的制度。農(nóng)村土地權(quán)利制度的不足主要表現(xiàn)在,因為集體所有權(quán)概念本身的模糊性,導(dǎo)致集體所有權(quán)的主體不明確、農(nóng)民權(quán)利虛化�！段餀�(quán)法》試圖通過引入成員權(quán)概念來明確集體所有權(quán)的主體。成員集體所有在性質(zhì)上類似于總有,它是完善我國集體土地所有權(quán)制度的途徑,也是保護(hù)農(nóng)民權(quán)益的制度基礎(chǔ)。成員權(quán)是私法上的權(quán)利,不同于村民自治的權(quán)利。關(guān)于成員資格的認(rèn)定,原則上應(yīng)當(dāng)以戶籍為標(biāo)準(zhǔn),在此之外還應(yīng)當(dāng)考慮其他因素。成員權(quán)可以分為共益權(quán)和自益權(quán)兩部分,應(yīng)當(dāng)完善其救濟(jì)制度。
 
 
5、題名：國有土地上房屋征收的法律問題與對策
作者房紹坤;
【關(guān)鍵詞】房屋征收 征收請求人 征收關(guān)系人 公益決定程序 征收決定訴訟
【摘要】房屋征收應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)單位作為征收請求人的應(yīng)有法律地位及征收決定人的范圍、權(quán)限,同時也應(yīng)明確建設(shè)用地使用權(quán)的征收標(biāo)的地位,賦予房屋承租人等征收關(guān)系人以補(bǔ)償權(quán)。房屋征收應(yīng)貫徹比例原則,設(shè)置獨立的協(xié)議價購程序和公益決定程序。征收決定訴訟和補(bǔ)償決定訴訟應(yīng)明確案件的級別管轄、司法審查的內(nèi)容、訴訟結(jié)果的處理。補(bǔ)償協(xié)議屬于民事合同,補(bǔ)償協(xié)議訴訟為民事訴訟。最高人民法院應(yīng)盡快出臺相關(guān)司法解釋,解決司法強(qiáng)制搬遷中面臨的諸多法律問題。
 
 
6、題名：法律程序構(gòu)建的基本邏輯
作者陳瑞華;
【關(guān)鍵詞】權(quán)力制約 權(quán)利救濟(jì) 司法推進(jìn)主義
【摘要】在刑事訴訟法修改過程中,立法部門需要對多方面的因素加以考量。其中,國家權(quán)力與公民權(quán)利的適當(dāng)平衡,是防止國家權(quán)力濫用、避免公民權(quán)利受到任意侵犯的首要制度安排。對那些違反法律程序、侵犯公民權(quán)利的行為,從實體結(jié)果和訴訟程序上設(shè)定妥善的司法救濟(jì)措施,是保證刑事程序得以有效實施的程序設(shè)計。為避免傳統(tǒng)的"立法推進(jìn)主義"制度的缺陷和風(fēng)險,立法部門應(yīng)以科學(xué)方法觀察和總結(jié)那些為司法機(jī)關(guān)所創(chuàng)制的改革經(jīng)驗,及時將那些行之有效的改革措施吸收到法律之中。
 
 
7、題名：國家治理中的司法策略以轉(zhuǎn)型鄉(xiāng)村為背景
作者栗崢;
【關(guān)鍵詞】司法策略 轉(zhuǎn)型鄉(xiāng)村 國家治理 大調(diào)解 能動司法
【摘要】在轉(zhuǎn)型期的當(dāng)下中國,司法策略的產(chǎn)生背景源自于鄉(xiāng)村傳統(tǒng)治理術(shù)的衰退與糾紛解決的現(xiàn)實需要。為了適應(yīng)社會轉(zhuǎn)軌的實際需要,司法機(jī)關(guān)所采取的司法策略的目標(biāo)定位是強(qiáng)調(diào)和諧社會與法治社會的兼容;選擇的方法是"大調(diào)解"與"能動司法",而村民應(yīng)對的策略是司法"體內(nèi)循環(huán)"與"體外循環(huán)"并舉。這些司法策略整合了糾紛解決的各種智慧,包含了盡可能多的治世方略,形成了"軟硬兼施"、"剛?cè)岵��?jì)"的處理矛盾的"規(guī)制矩陣",是我國司法機(jī)關(guān)審視自身條件與能力、適應(yīng)轉(zhuǎn)型環(huán)境、滿足政治任務(wù)的"條件反射"。它反映出當(dāng)下司法是一種補(bǔ)充社會資源、承擔(dān)公共責(zé)任、加強(qiáng)聯(lián)動治理、確保社會穩(wěn)定的"安撫型司法"。
 
 
8、題名：自我決定權(quán)與刑法家長主義
作者車浩;
【關(guān)鍵詞】自我決定權(quán) 刑法家長主義 被害人同意 被害人教義學(xué) 自由主義 保守主義
【摘要】作為公民的基本人權(quán),自我決定權(quán)的解釋力輻射到被害人同意、被害人自陷風(fēng)險、詐騙罪中的被害人懷疑與錯誤、自訴以及刑事和解等諸多刑事法領(lǐng)域。家長主義是自我決定權(quán)在刑法上的對立者與保護(hù)神�，F(xiàn)代語境下,自我決定權(quán)與刑法家長主義的關(guān)系呈現(xiàn)出既有正向排斥又有逆向制約、既要積極保障又要拒絕溺愛性保護(hù)的復(fù)調(diào)結(jié)構(gòu)。這種二元互動的理論框架,能夠向下在微觀層面為具體的被害人教義學(xué)問題提供思想支撐;在更抽象的層面上,則取決于解釋者的價值立場在自由主義與保守主義之間的傾向。
 
 
9、題名：公司法律形態(tài)結(jié)構(gòu)改革的走向
作者王保樹;
【關(guān)鍵詞】公司法律形態(tài) 封閉公司 公開公司 公司法體系一元化
【摘要】現(xiàn)行公司法上,公司法律形態(tài)存在著結(jié)構(gòu)性問題。有限責(zé)任公司雖屬封閉公司,但沒有涵蓋發(fā)起設(shè)立股份有限公司,而股份有限公司卻容納了公開公司和封閉性的發(fā)起設(shè)立股份有限公司。這種結(jié)構(gòu)導(dǎo)致了封閉公司適用不同規(guī)則,公開性股份有限公司、封閉性股份有限公司適用同樣的規(guī)則。公司法改革的取向是整合封閉公司資源,重塑有限責(zé)任公司形態(tài),涵蓋所有封閉公司,并使股份有限公司僅具有公開公司特點,不再涵蓋發(fā)起設(shè)立的公司。在此基礎(chǔ)上,同一法律形態(tài)的公司適用同樣的規(guī)則,以利公司法現(xiàn)代化。同時,實現(xiàn)公司法體系一元化,外商投資有限責(zé)任公司與內(nèi)資有限責(zé)任公司并軌,這是重塑有限責(zé)任公司形態(tài)的應(yīng)有內(nèi)涵。
 
 
10、題名：國企高管薪酬法律規(guī)制研究
作者蔣建湘;
【關(guān)鍵詞】國家出資企業(yè) 高管 薪酬 法律規(guī)制
【摘要】國企高管薪酬法律規(guī)制的對象并不是薪酬水平本身,而是不合理的薪酬,其本質(zhì)上是不能真實反映高管的貢獻(xiàn)、與企業(yè)績效脫鉤的薪酬。在我國,不合理國企高管薪酬難以通過市場自身的力量恢復(fù)其合理性,引入法律規(guī)制是必要的,當(dāng)前國企高管薪酬管理的現(xiàn)狀也迫切需要法律規(guī)制。為保障國企高管薪酬的設(shè)定合理以及已設(shè)定薪酬不致失去合理性,應(yīng)通過立法建立獨立的薪酬委員會制度、出資人代表薪酬審查決定制度和薪酬追回制度。當(dāng)然,公開企業(yè)財務(wù)信息、設(shè)立科學(xué)的薪酬設(shè)定程序等也是國企高管薪酬立法規(guī)制的必要內(nèi)容。同時,通過出資人代表派生訴訟啟動薪酬司法審查是國企高管薪酬法律規(guī)制的另一主要方式,我國的薪酬司法審查應(yīng)以信義義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn),并充分發(fā)揮司法能動性。
 
 
11、題名：涉合同詐騙的民法規(guī)制
作者葉名怡;
【關(guān)鍵詞】合同詐騙 欺詐 可撤銷合同締約過失
【摘要】關(guān)于構(gòu)成犯罪的涉合同詐騙問題,合同并不因一方當(dāng)事人締約時的詐騙行為構(gòu)成犯罪而當(dāng)然無效,而仍屬于可撤銷的合同。這種解釋既有利于對被詐騙人的民事保護(hù),又在所涉合同附有擔(dān)保時具有顯著意義。被詐騙人報案并非撤銷權(quán)行使的法定方式,對詐騙人的有罪判決亦非法院批準(zhǔn)撤銷合同的有效形式。被詐騙人若放棄撤銷權(quán),可請求違約損害賠償。合同被撤銷時,詐騙人應(yīng)負(fù)給付返還責(zé)任;若其犯罪行為致被詐騙人受有損害,其還應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任或侵權(quán)。
 
 
12、題名：西南民族地區(qū)多元糾紛解決機(jī)制研究
作者胡興東;
【關(guān)鍵詞】基層社會 多元糾紛 調(diào)解
【摘要】在市場經(jīng)濟(jì)的大潮沖擊下,西南民族地區(qū)社會糾紛解決機(jī)制呈現(xiàn)出數(shù)量繁多、機(jī)制復(fù)雜,傳統(tǒng)解決機(jī)制作用弱化等現(xiàn)象。在新時期,西南少數(shù)民族地區(qū)多元糾紛解決機(jī)制的構(gòu)建中,應(yīng)該堅持調(diào)解組織與法院審判兩大體系為中心,具體是人民調(diào)解組織必須堅持運(yùn)作機(jī)制上的非國家性,糾紛解決過程和形式上要體現(xiàn)非司法特點;司法機(jī)關(guān)運(yùn)作機(jī)制上要體現(xiàn)國家性,解決過程中遵循嚴(yán)格形式主義和法治主義;治安調(diào)解機(jī)制應(yīng)采取嚴(yán)格的"法治"主義,即"嚴(yán)格的依法而為"。在傳統(tǒng)糾紛解決機(jī)制上應(yīng)正視、承認(rèn)傳統(tǒng)糾紛解決機(jī)制的補(bǔ)充作用,采用不同途徑和機(jī)制讓傳統(tǒng)糾紛解決機(jī)制成為此地區(qū)糾紛解決有機(jī)部分。
 
 
13、題名：刑事錯判證明標(biāo)準(zhǔn)的名案解析
作者何家弘;
【關(guān)鍵詞】錯案 刑事錯判 證明標(biāo)準(zhǔn)
【摘要】錯判的發(fā)生具有普遍性和蟄伏性,錯判的認(rèn)知具有模糊性和對抗性,因此我們需要明確認(rèn)定錯判的證明標(biāo)準(zhǔn)。通過對美國、英國、德國的錯判證明標(biāo)準(zhǔn)的實例解析,我們可以看到,他們在認(rèn)定錯判的時候都不適用刑事訴訟中認(rèn)定被告人有罪的證明標(biāo)準(zhǔn),而且認(rèn)定錯判的證明標(biāo)準(zhǔn)都低于認(rèn)定有罪的證明標(biāo)準(zhǔn)。我們應(yīng)該重新闡釋中國刑事訴訟中錯判的證明標(biāo)準(zhǔn),而且應(yīng)區(qū)分啟動再審的證明標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)定錯判的證明標(biāo)準(zhǔn)和決定國家賠償?shù)淖C明標(biāo)準(zhǔn)。
 
 
14、題名：新行為無價值論的中國展開
作者周光權(quán);
【關(guān)鍵詞】行為規(guī)范 違反法益 指向性新行為 無價值論積極的一般預(yù)防 客觀歸責(zé)理論
【摘要】對于在犯罪論體系中處于重要地位的實質(zhì)違法性論問題,有重視"惡果"的結(jié)果無價值論和重視"通過‘惡行’造成‘惡果’"的(二元的)行為無價值論的對立,但我國刑法學(xué)界對這兩種理論的研究尚未充分展開。合理的違法性論應(yīng)該考慮某種身體動靜如何通過對行為規(guī)范的違反造成法益損害,以建立一種"新行為無價值論"。這個意義上的(二元)行為無價值論不會使處罰范圍擴(kuò)大化,不會侵犯人權(quán);同時,仍然堅守客觀違法性論立場,不會混淆違法和責(zé)任的界限。新行為無價值論能夠?qū)⒎缸镎摵托塘P論有機(jī)地統(tǒng)一起來,肯定刑罰積極的一般預(yù)防目的,也與我國當(dāng)前的社會發(fā)展?fàn)顩r、立法傾向、司法實務(wù)相契合。

日期：2012-12-7 14:04:02 | 關(guān)閉 |  分享到：