最高人民法院

最高人民法院關(guān)于發(fā)布第18批指導(dǎo)性案例的通知

法〔2018〕164號



各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：

經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì)討論決定，現(xiàn)將于歡故意傷害案等四個(gè)案例（指導(dǎo)案例93-96號），作為第18批指導(dǎo)性案例發(fā)布，供在審判類似案件時(shí)參照。

最高人民法院

2018年6月20日



指導(dǎo)案例93號

于歡故意傷害案

（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2018年6月20日發(fā)布）

關(guān)鍵詞 刑事/故意傷害罪/非法限制人身自由/正當(dāng)防衛(wèi)/防衛(wèi)過當(dāng)

裁判要點(diǎn)

1.對正在進(jìn)行的非法限制他人人身自由的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二十條第一款規(guī)定的“不法侵害”，可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

2.對非法限制他人人身自由并伴有侮辱、輕微毆打的行為，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二十條第三款規(guī)定的“嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”。

3.判斷防衛(wèi)是否過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮不法侵害的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度、危害程度，以及防衛(wèi)行為的性質(zhì)、時(shí)機(jī)、手段、強(qiáng)度、所處環(huán)境和損害后果等情節(jié)。對非法限制他人人身自由并伴有侮辱、輕微毆打，且并不十分緊迫的不法侵害，進(jìn)行防衛(wèi)致人死亡重傷的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二十條第二款規(guī)定的“明顯超過必要限度造成重大損害”。

4.防衛(wèi)過當(dāng)案件，如系因被害人實(shí)施嚴(yán)重貶損他人人格尊嚴(yán)或者褻瀆人倫的不法侵害引發(fā)的，量刑時(shí)對此應(yīng)予充分考慮，以確保司法裁判既經(jīng)得起法律檢驗(yàn)，也符合社會(huì)公平正義觀念。

相關(guān)法條

《中華人民共和國刑法》第二十條

基本案情

被告人于歡的母親蘇某在山東省冠縣工業(yè)園區(qū)經(jīng)營山東源大工貿(mào)有限公司（以下簡稱源大公司），于歡系該公司員工。2014年7月28日，蘇某及其丈夫于某1向吳某、趙某1借款100萬元，雙方口頭約定月息10%。至2015年10月20日，蘇某共計(jì)還款154萬元。其間，吳某、趙某1因蘇某還款不及時(shí)，曾指使被害人郭某1等人采取在源大公司車棚內(nèi)駐扎、在辦公樓前支鍋?zhàn)鲲埖确绞酱邆��?015年11月1日，蘇某、于某1再向吳某、趙某1借款35萬元。其中10萬元，雙方口頭約定月息10%；另外25萬元，通過簽訂房屋買賣合同，用于某1名下的一套住房作為抵押，雙方約定如逾期還款，則將該住房過戶給趙某1。2015年11月2日至2016年1月6日，蘇某共計(jì)向趙某1還款29.8萬元。吳某、趙某1認(rèn)為該29.8萬元屬于償還第一筆100萬元借款的利息，而蘇某夫婦認(rèn)為是用于償還第二筆借款。吳某、趙某1多次催促蘇某夫婦繼續(xù)還款或辦理住房過戶手續(xù)，但蘇某夫婦未再還款，也未辦理住房過戶。

2016年4月1日，趙某1與被害人杜某2、郭某1等人將于某1上述住房的門鎖更換并強(qiáng)行入住，蘇某報(bào)警。趙某1出示房屋買賣合同，民警調(diào)解后離去。同月13日上午，吳某、趙某1與杜某2、郭某1、杜某7等人將上述住房內(nèi)的物品搬出，蘇某報(bào)警。民警處警時(shí)，吳某稱系房屋買賣糾紛，民警告知雙方協(xié)商或通過訴訟解決。民警離開后，吳某責(zé)罵蘇某，并將蘇某頭部按入座便器接近水面位置。當(dāng)日下午，趙某1等人將上述住房內(nèi)物品搬至源大公司門口。其間，蘇某、于某1多次撥打市長熱線求助。當(dāng)晚，于某1通過他人調(diào)解，與吳某達(dá)成口頭協(xié)議，約定次日將住房過戶給趙某1，此后再付30萬元，借款本金及利息即全部結(jié)清。

4月14日，于某1、蘇某未去辦理住房過戶手續(xù)。當(dāng)日16時(shí)許，趙某1糾集郭某2、郭某1、苗某、張某3到源大公司討債。為找到于某1、蘇某，郭某1報(bào)警稱源大公司私刻財(cái)務(wù)章。民警到達(dá)源大公司后，蘇某與趙某1等人因還款糾紛發(fā)生爭吵。民警告知雙方協(xié)商解決或到法院起訴后離開。李某3接趙某1電話后，伙同么某、張某2和被害人嚴(yán)某、程某到達(dá)源大公司。趙某1等人先后在辦公樓前呼喊，在財(cái)務(wù)室內(nèi)、餐廳外盯守，在辦公樓門廳外燒烤、飲酒，催促蘇某還款。其間，趙某1、苗某離開。20時(shí)許，杜某2、杜某7趕到源大公司，與李某3等人一起飲酒。20時(shí)48分，蘇某按郭某1要求到辦公樓一樓接待室，于歡及公司員工張某1、馬某陪同。21時(shí)53分，杜某2等人進(jìn)入接待室討債，將蘇某、于歡的手機(jī)收走放在辦公桌上。杜某2用污穢言語辱罵蘇某、于歡及其家人，將煙頭彈到蘇某胸前衣服上，將褲子褪至大腿處裸露下體，朝坐在沙發(fā)上的蘇某等人左右轉(zhuǎn)動(dòng)身體。在馬某、李某3勸阻下，杜某2穿好褲子，又脫下于歡的鞋讓蘇某聞，被蘇某打掉。杜某2還用手拍打于歡面頰，其他討債人員實(shí)施了揪抓于歡頭發(fā)或按壓于歡肩部不準(zhǔn)其起身等行為。22時(shí)07分，公司員工劉某打電話報(bào)警。22時(shí)17分，民警朱某帶領(lǐng)輔警宋某、郭某3到達(dá)源大公司接待室了解情況，蘇某和于歡指認(rèn)杜某2毆打于歡，杜某2等人否認(rèn)并稱系討債。22時(shí)22分，朱某警告雙方不能打架，然后帶領(lǐng)輔警到院內(nèi)尋找報(bào)警人，并給值班民警徐某打電話通報(bào)警情。于歡、蘇某想隨民警離開接待室，杜某2等人阻攔，并強(qiáng)迫于歡坐下，于歡拒絕。杜某2等人卡于歡頸部，將于歡推拉至接待室東南角。于歡持刃長15.3厘米的單刃尖刀，警告杜某2等人不要靠近。杜某2出言挑釁并逼近于歡，于歡遂捅刺杜某2腹部一刀，又捅刺圍逼在其身邊的程某胸部、嚴(yán)某腹部、郭某1背部各一刀。22時(shí)26分，輔警聞聲返回接待室。經(jīng)輔警連續(xù)責(zé)令，于歡交出尖刀。杜某2等四人受傷后，被杜某7等人駕車送至冠縣人民醫(yī)院救治。次日2時(shí)18分，杜某2經(jīng)搶救無效，因腹部損傷造成肝固有動(dòng)脈裂傷及肝右葉創(chuàng)傷導(dǎo)致失血性休克死亡。嚴(yán)某、郭某1的損傷均構(gòu)成重傷二級，程某的損傷構(gòu)成輕傷二級。

裁判結(jié)果

山東省聊城市中級人民法院于2017年2月17日作出（2016）魯15刑初33號刑事附帶民事判決，認(rèn)定被告人于歡犯故意傷害罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并賠償附帶民事原告人經(jīng)濟(jì)損失。

宣判后，被告人于歡及部分原審附帶民事訴訟原告人不服，分別提出上訴。山東省高級人民法院經(jīng)審理于2017年6月23日作出（2017）魯刑終151號刑事附帶民事判決：駁回附帶民事上訴，維持原判附帶民事部分；撤銷原判刑事部分，以故意傷害罪改判于歡有期徒刑五年。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：被告人于歡持刀捅刺杜某2等四人，屬于制止正在進(jìn)行的不法侵害，其行為具有防衛(wèi)性質(zhì)；其防衛(wèi)行為造成一人死亡、二人重傷、一人輕傷的嚴(yán)重后果，明顯超過必要限度造成重大損害，構(gòu)成故意傷害罪，依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。鑒于于歡的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)，于歡歸案后如實(shí)供述主要罪行，且被害方有以惡劣手段侮辱于歡之母的嚴(yán)重過錯(cuò)等情節(jié)，對于歡依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。原判認(rèn)定于歡犯故意傷害罪正確，審判程序合法，但認(rèn)定事實(shí)不全面，部分刑事判項(xiàng)適用法律錯(cuò)誤，量刑過重，遂依法改判于歡有期徒刑五年。

本案在法律適用方面的爭議焦點(diǎn)主要有兩個(gè)方面：一是于歡的捅刺行為性質(zhì)，即是否具有防衛(wèi)性、是否屬于特殊防衛(wèi)、是否屬于防衛(wèi)過當(dāng)；二是如何定罪處罰。

一、關(guān)于于歡的捅刺行為性質(zhì)

《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第二十條第一款規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任�！庇纱丝梢�，成立正當(dāng)防衛(wèi)必須同時(shí)具備以下五項(xiàng)條件：一是防衛(wèi)起因，不法侵害現(xiàn)實(shí)存在。不法侵害是指違背法律的侵襲和損害，既包括犯罪行為，又包括一般違法行為；既包括侵害人身權(quán)利的行為，又包括侵犯財(cái)產(chǎn)及其他權(quán)利的行為。二是防衛(wèi)時(shí)間，不法侵害正在進(jìn)行。正在進(jìn)行是指不法侵害已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束的這段時(shí)期。對尚未開始或已經(jīng)結(jié)束的不法侵害，不能進(jìn)行防衛(wèi)，否則即是防衛(wèi)不適時(shí)。三是防衛(wèi)對象，即針對不法侵害者本人。正當(dāng)防衛(wèi)的對象只能是不法侵害人本人，不能對不法侵害人之外的人實(shí)施防衛(wèi)行為。在共同實(shí)施不法侵害的場合，共同侵害具有整體性，可對每一個(gè)共同侵害人進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。四是防衛(wèi)意圖，出于制止不法侵害的目的，有防衛(wèi)認(rèn)識和意志。五是防衛(wèi)限度，尚未明顯超過必要限度造成重大損害。這就是說正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件包括客觀條件、主觀條件和限度條件�？陀^條件和主觀條件是定性條件，確定了正當(dāng)防衛(wèi)“正”的性質(zhì)和前提條件，不符合這些條件的不是正當(dāng)防衛(wèi)；限度條件是定量條件，確定了正當(dāng)防衛(wèi)“當(dāng)”的要求和合理限度，不符合該條件的雖然仍有防衛(wèi)性質(zhì)，但不是正當(dāng)防衛(wèi)，屬于防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)行為具有防衛(wèi)的前提條件和制止不法侵害的目的，只是在制止不法侵害過程中，沒有合理控制防衛(wèi)行為的強(qiáng)度，明顯超過正當(dāng)防衛(wèi)必要限度，并造成不應(yīng)有的重大損害后果，從而轉(zhuǎn)化為有害于社會(huì)的違法犯罪行為。根據(jù)本案認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)和我國刑法有關(guān)規(guī)定，于歡的捅刺行為雖然具有防衛(wèi)性，但屬于防衛(wèi)過當(dāng)。

首先，于歡的捅刺行為具有防衛(wèi)性。案發(fā)當(dāng)時(shí)杜某2等人對于歡、蘇某持續(xù)實(shí)施著限制人身自由的非法拘禁行為，并伴有侮辱人格和對于歡推搡、拍打等行為；民警到達(dá)現(xiàn)場后，于歡和蘇某想隨民警走出接待室時(shí)，杜某2等人阻止二人離開，并對于歡實(shí)施推拉、圍堵等行為，在于歡持刀警告時(shí)仍出言挑釁并逼近，實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)所要求的不法侵害客觀存在并正在進(jìn)行；于歡是在人身自由受到違法侵害、人身安全面臨現(xiàn)實(shí)威脅的情況下持刀捅刺，且捅刺的對象都是在其警告后仍向其靠近圍逼的人。因此，可以認(rèn)定其是為了使本人和其母親的人身權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害行為，具備正當(dāng)防衛(wèi)的客觀和主觀條件，具有防衛(wèi)性質(zhì)。

其次，于歡的捅刺行為不屬于特殊防衛(wèi)�！缎谭ā返诙�十條第三款規(guī)定：“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。”根據(jù)這一規(guī)定，特殊防衛(wèi)的適用前提條件是存在嚴(yán)重危及本人或他人人身安全的暴力犯罪。本案中，雖然杜某2等人對于歡母子實(shí)施了非法限制人身自由、侮辱、輕微毆打等人身侵害行為，但這些不法侵害不是嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪。其一，杜某2等人實(shí)施的非法限制人身自由、侮辱等不法侵害行為，雖然侵犯了于歡母子的人身自由、人格尊嚴(yán)等合法權(quán)益，但并不具有嚴(yán)重危及于歡母子人身安全的性質(zhì)；其二，杜某2等人按肩膀、推拉等強(qiáng)制或者毆打行為，雖然讓于歡母子的人身安全、身體健康權(quán)遭受了侵害，但這種不法侵害只是輕微的暴力侵犯，既不是針對生命權(quán)的不法侵害，又不是發(fā)生嚴(yán)重侵害于歡母子身體健康權(quán)的情形，因而不屬于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪。其三，蘇某、于某1系主動(dòng)通過他人協(xié)調(diào)、擔(dān)保，向吳某借貸，自愿接受吳某所提10%的月息。既不存在蘇某、于某1被強(qiáng)迫向吳某高息借貸的事實(shí)，又不存在吳某強(qiáng)迫蘇某、于某1借貸的事實(shí)，與司法解釋以借貸為名采用暴力、脅迫手段獲取他人財(cái)物以搶劫罪論處的規(guī)定明顯不符�？梢姸拍�2等人實(shí)施的多種不法侵害行為，符合可以實(shí)施一般防衛(wèi)行為的前提條件，但不具備實(shí)施特殊防衛(wèi)的前提條件，故于歡的捅刺行為不屬于特殊防衛(wèi)。

最后，于歡的捅刺行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)�！缎谭ā返诙�十條第二款規(guī)定：“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰�！庇纱丝梢�，防衛(wèi)過當(dāng)是在具備正當(dāng)防衛(wèi)客觀和主觀前提條件下，防衛(wèi)反擊明顯超越必要限度，并造成致人重傷或死亡的過當(dāng)結(jié)果。認(rèn)定防衛(wèi)是否“明顯超過必要限度”，應(yīng)當(dāng)從不法侵害的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度、危害程度，以及防衛(wèi)行為的性質(zhì)、時(shí)機(jī)、手段、強(qiáng)度、所處環(huán)境和損害后果等方面綜合分析判定。本案中，杜某2一方雖然人數(shù)較多，但其實(shí)施不法侵害的意圖是給蘇某夫婦施加壓力以催討債務(wù)，在催債過程中未攜帶、使用任何器械；在民警朱某等進(jìn)入接待室前，杜某2一方對于歡母子實(shí)施的是非法限制人身自由、侮辱和對于歡拍打面頰、揪抓頭發(fā)等行為，其目的仍是逼迫蘇某夫婦盡快還款；在民警進(jìn)入接待室時(shí)，雙方?jīng)]有發(fā)生激烈對峙和肢體沖突，當(dāng)民警警告不能打架后，杜某2一方并無打架的言行；在民警走出接待室尋找報(bào)警人期間，于歡和討債人員均可透過接待室玻璃清晰看見停在院內(nèi)的警車警燈閃爍，應(yīng)當(dāng)知道民警并未離開；在于歡持刀警告不要逼過來時(shí)，杜某2等人雖有出言挑釁并向于歡圍逼的行為，但并未實(shí)施強(qiáng)烈的攻擊行為。因此，于歡面臨的不法侵害并不緊迫和嚴(yán)重，而其卻持刃長15.3厘米的單刃尖刀連續(xù)捅刺四人，致一人死亡、二人重傷、一人輕傷，且其中一人系被背后捅傷，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定于歡的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害，屬于防衛(wèi)過當(dāng)。

二、關(guān)于定罪量刑

首先，關(guān)于定罪。本案中，于歡連續(xù)捅刺四人，但捅刺對象都是當(dāng)時(shí)圍逼在其身邊的人，未對離其較遠(yuǎn)的其他不法侵害人進(jìn)行捅刺，對不法侵害人每人捅刺一刀，未對同一不法侵害人連續(xù)捅刺�？梢�，于歡的目的在于制止不法侵害并離開接待室，在案證據(jù)不能證實(shí)其具有追求或放任致人死亡危害結(jié)果發(fā)生的故意，故于歡的行為不構(gòu)成故意殺人罪，但他為了追求防衛(wèi)效果的實(shí)現(xiàn)，對致多人傷亡的過當(dāng)結(jié)果的發(fā)生持聽之任之的態(tài)度，已構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)情形下的故意傷害罪。認(rèn)定于歡的行為構(gòu)成故意傷害罪，既是嚴(yán)格司法的要求，又符合人民群眾的公平正義觀念。

其次，關(guān)于量刑�！缎谭ā返诙�十條第二款規(guī)定：“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰�！本C合考慮本案防衛(wèi)權(quán)益的性質(zhì)、防衛(wèi)方法、防衛(wèi)強(qiáng)度、防衛(wèi)起因、損害后果、過當(dāng)程度、所處環(huán)境等情節(jié)，對于歡應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

被害方對引發(fā)本案具有嚴(yán)重過錯(cuò)。本案案發(fā)前，吳某、趙某1指使杜某2等人實(shí)施過侮辱蘇某、干擾源大公司生產(chǎn)經(jīng)營等逼債行為，蘇某多次報(bào)警，吳某等人的不法逼債行為并未收斂。案發(fā)當(dāng)日，杜某2等人對于歡、蘇某實(shí)施非法限制人身自由、侮辱及對于歡間有推搡、拍打、卡頸部等行為，于歡及其母親蘇某連日來多次遭受催逼、騷擾、侮辱，導(dǎo)致于歡實(shí)施防衛(wèi)行為時(shí)難免帶有恐懼、憤怒等因素。尤其是杜某2裸露下體侮辱蘇某對引發(fā)本案有重大過錯(cuò)。案發(fā)當(dāng)日，杜某2當(dāng)著于歡之面公然以裸露下體的方式侮辱其母親蘇某。雖然距于歡實(shí)施防衛(wèi)行為已間隔約二十分鐘，但于歡捅刺杜某2等人時(shí)難免帶有報(bào)復(fù)杜某2辱母的情緒，故杜某2裸露下體侮辱蘇某的行為是引發(fā)本案的重要因素，在刑罰裁量上應(yīng)當(dāng)作為對于歡有利的情節(jié)重點(diǎn)考慮。

杜某2的辱母行為嚴(yán)重違法、褻瀆人倫，應(yīng)當(dāng)受到懲罰和譴責(zé)，但于歡在民警尚在現(xiàn)場調(diào)查，警車仍在現(xiàn)場閃爍警燈的情形下，為離開接待室擺脫圍堵而持刀連續(xù)捅刺四人，致一人死亡、二人重傷、一人輕傷，且其中一重傷者系于歡從背部捅刺，損害后果嚴(yán)重，且除杜某2以外，其他三人并未實(shí)施侮辱于歡母親的行為，其防衛(wèi)行為造成損害遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其保護(hù)的合法權(quán)益，防衛(wèi)明顯過當(dāng)。于歡及其母親的人身自由和人格尊嚴(yán)應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，但于歡的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度并造成多人傷亡嚴(yán)重后果，超出法律所容許的限度，依法也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

根據(jù)我國刑法規(guī)定，故意傷害致人死亡的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑；防衛(wèi)過當(dāng)?shù)�，�?yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。如上所述，于歡的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大傷亡后果，減輕處罰依法應(yīng)當(dāng)在三至十年有期徒刑的法定刑幅度內(nèi)量刑。鑒于于歡歸案后如實(shí)供述主要罪行，且被害方有以惡劣手段侮辱于歡之母的嚴(yán)重過錯(cuò)等可以從輕處罰情節(jié)，綜合考慮于歡犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和危害后果，遂判處于歡有期徒刑五年。

（生效裁判審判人員：吳靖、劉振會(huì)、王文興）



指導(dǎo)案例94號

重慶市涪陵志大物業(yè)管理有限公司訴重慶市涪陵區(qū) 人力資源和社會(huì)保障局勞動(dòng)和社會(huì)保障行政確認(rèn)案

（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2018年6月20日發(fā)布）

關(guān)鍵詞 行政/行政確認(rèn)/視同工傷/見義勇為

裁判要點(diǎn)

職工見義勇為，為制止違法犯罪行為而受到傷害的，屬于《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的為維護(hù)公共利益受到傷害的情形，應(yīng)當(dāng)視同工傷。

相關(guān)法條

《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款第二項(xiàng)

基本案情

羅仁均系重慶市涪陵志大物業(yè)管理有限公司（以下簡稱涪陵志大物業(yè)公司）保安。2011年12月24日，羅仁均在涪陵志大物業(yè)公司服務(wù)的圓夢園小區(qū)上班（24小時(shí)值班）。8時(shí)30分左右，在興華中路宏富大廈附近有人對一過往行人實(shí)施搶劫，羅仁均聽到呼喊聲后立即攔住搶劫者的去路，要求其交出搶劫的物品，在與搶劫者搏斗的過程中，不慎從22步臺(tái)階上摔倒在巷道拐角的平臺(tái)上受傷。羅仁均于2012年6月12日向被告重慶市涪陵區(qū)人力資源和社會(huì)保障局（以下簡稱涪陵區(qū)人社局）提出工傷認(rèn)定申請。涪陵區(qū)人社局當(dāng)日受理后，于2012年6月13日向羅仁均發(fā)出《認(rèn)定工傷中止通知書》，要求羅仁均補(bǔ)充提交見義勇為的認(rèn)定材料。2012年7月20日，羅仁均補(bǔ)充了見義勇為相關(guān)材料。涪陵區(qū)人社局核實(shí)后，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第七項(xiàng)之規(guī)定，于2012年8月9日作出涪人社傷險(xiǎn)認(rèn)決字﹝2012﹞676號《認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)定羅仁均所受之傷屬于因工受傷。涪陵志大物業(yè)公司不服，向法院提起行政訴訟。

重慶市涪陵志大物業(yè)管理有限公司訴重慶市涪陵區(qū) 人力資源和社會(huì)保障局勞動(dòng)和社會(huì)保障行政確認(rèn)案

在訴訟過程中，涪陵區(qū)人社局作出《撤銷工傷認(rèn)定決定書》，并于2013年6月25日根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，作出涪人社傷險(xiǎn)認(rèn)決字﹝2013﹞524號《認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)定羅仁均受傷屬于視同因工受傷。涪陵志大物業(yè)公司仍然不服，于2013年7月15日向重慶市人力資源和社會(huì)保障局申請行政復(fù)議，重慶市人力資源和社會(huì)保障局于2013年8月21日作出渝人社復(fù)決字﹝2013﹞129號《行政復(fù)議決定書》，予以維持。涪陵志大物業(yè)公司認(rèn)為涪陵區(qū)人社局的認(rèn)定決定適用法律錯(cuò)誤，羅仁均所受傷依法不應(yīng)認(rèn)定為工傷。遂訴至法院，請求判決撤銷《認(rèn)定工傷決定書》，并責(zé)令被告重新作出認(rèn)定。

另查明，重慶市涪陵區(qū)社會(huì)管理綜合治理委員會(huì)對羅仁均的行為進(jìn)行了表彰，并做出了涪綜治委發(fā)﹝2012﹞5號《關(guān)于表彰羅仁均同志見義勇為行為的通報(bào)》。

裁判結(jié)果

重慶市涪陵區(qū)人民法院于2013年9月23日作出（2013）涪法行初字第00077號行政判決，駁回重慶市涪陵志大物業(yè)管理有限公司要求撤銷被告作出的涪人社傷險(xiǎn)認(rèn)決字﹝2013﹞524號《認(rèn)定工傷決定書》的訴訟請求。一審宣判后，雙方當(dāng)事人均未上訴，裁判現(xiàn)已發(fā)生法律效力。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：被告涪陵區(qū)人社局是縣級勞動(dòng)行政主管部門，根據(jù)國務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第五條第二款規(guī)定，具有受理本行政區(qū)域內(nèi)的工傷認(rèn)定申請，并根據(jù)事實(shí)和法律作出是否工傷認(rèn)定的行政管理職權(quán)。被告根據(jù)第三人羅仁均提供的重慶市涪陵區(qū)社會(huì)管理綜合治理委員會(huì)《關(guān)于表彰羅仁均同志見義勇為行為的通報(bào)》，認(rèn)定羅仁均在見義勇為中受傷，事實(shí)清楚，證據(jù)充分。羅仁均不顧個(gè)人安危與違法犯罪行為作斗爭，既保護(hù)了他人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)和生命安全，也維護(hù)了社會(huì)治安秩序，弘揚(yáng)了社會(huì)正氣。法律對于見義勇為，應(yīng)當(dāng)予以大力提倡和鼓勵(lì)。

《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款第二項(xiàng)規(guī)定：“職工在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的，視同工傷�！睋�(jù)此，雖然職工不是在工作地點(diǎn)、因工作原因受到傷害，但其是在維護(hù)國家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的，也應(yīng)當(dāng)按照工傷處理。公民見義勇為，跟違法犯罪行為作斗爭，與搶險(xiǎn)救災(zāi)一樣，同樣屬于維護(hù)社會(huì)公共利益的行為，應(yīng)當(dāng)予以大力提倡和鼓勵(lì)。因見義勇為、制止違法犯罪行為而受到傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，即視同工傷。

另外，《重慶市鼓勵(lì)公民見義勇為條例》為重慶市地方性法規(guī)，其第十九條、第二十一條進(jìn)一步明確規(guī)定，見義勇為受傷視同工傷，享受工傷待遇。該條例上述規(guī)定符合《工傷保險(xiǎn)條例》的立法精神，有助于最大限度地保障勞動(dòng)者的合法權(quán)益、最大限度地弘揚(yáng)社會(huì)正氣，在本案中應(yīng)當(dāng)予以適用。

綜上，被告涪陵區(qū)人社局認(rèn)定羅仁均受傷視同因工受傷，適用法律正確。

（生效裁判審判人員：劉蕓、陳其娟、楊忠民）



指導(dǎo)案例95號

中國工商銀行股份有限公司宣城龍首支行訴宣城柏冠貿(mào)易 有限公司、江蘇凱盛置業(yè)有限公司等金融借款合同糾紛案

（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2018年6月20日發(fā)布）

關(guān)鍵詞 民事/金融借款合同/擔(dān)保/最高額抵押權(quán)

裁判要點(diǎn)

當(dāng)事人另行達(dá)成協(xié)議將最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)轉(zhuǎn)入該最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍，只要轉(zhuǎn)入的債權(quán)數(shù)額仍在該最高額抵押擔(dān)保的最高債權(quán)額限度內(nèi)，即使未對該最高額抵押權(quán)辦理變更登記手續(xù)，該最高額抵押權(quán)的效力仍然及于被轉(zhuǎn)入的債權(quán)，但不得對第三人產(chǎn)生不利影響。

相關(guān)法條

《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零三條、第二百零五條

基本案情

2012年4月20日，中國工商銀行股份有限公司宣城龍首支行（以下簡稱工行宣城龍首支行）與宣城柏冠貿(mào)易有限公司（以下簡稱柏冠公司）簽訂《小企業(yè)借款合同》，約定柏冠公司向工行宣城龍首支行借款300萬元，借款期限為7個(gè)月，自實(shí)際提款日起算，2012年11月1日還100萬元，2012年11月17日還200萬元。涉案合同還對借款利率、保證金等作了約定。同年4月24日，工行宣城龍首支行向柏冠公司發(fā)放了上述借款。

2012年10月16日，江蘇凱盛置業(yè)有限公司（以下簡稱凱盛公司）股東會(huì)決議決定，同意將該公司位于江蘇省宿遷市宿豫區(qū)江山大道118號—宿遷紅星凱盛國際家居廣場（房號：B-201、產(chǎn)權(quán)證號：宿豫字第201104767）房產(chǎn)，抵押與工行宣城龍首支行，用于億榮達(dá)公司商戶柏冠公司、閩航公司、航嘉公司、金億達(dá)公司四戶企業(yè)在工行宣城龍首支行辦理融資抵押，因此產(chǎn)生一切經(jīng)濟(jì)糾紛均由凱盛公司承擔(dān)。同年10月23日，凱盛公司向工行宣城龍首支行出具一份房產(chǎn)抵押擔(dān)保的承諾函，同意以上述房產(chǎn)為上述四戶企業(yè)在工行宣城龍首支行融資提供抵押擔(dān)保，并承諾如該四戶企業(yè)不能按期履行工行宣城龍首支行的債務(wù)，上述抵押物在處置后的價(jià)值又不足以償還全部債務(wù)，凱盛公司同意用其他財(cái)產(chǎn)償還剩余債務(wù)。該承諾函及上述股東會(huì)決議均經(jīng)凱盛公司全體股東簽名及加蓋凱盛公司公章。2012年10月24日，工行宣城龍首支行與凱盛公司簽訂《最高額抵押合同》，約定凱盛公司以宿房權(quán)證宿豫字第201104767號房地產(chǎn)權(quán)證項(xiàng)下的商鋪為自2012年10月19日至2015年10月19日期間，在4000萬元的最高余額內(nèi)，工行宣城龍首支行依據(jù)與柏冠公司、閩航公司、航嘉公司、金億達(dá)公司簽訂的借款合同等主合同而享有對債務(wù)人的債權(quán)，無論該債權(quán)在上述期間屆滿時(shí)是否已到期，也無論該債權(quán)是否在最高額抵押權(quán)設(shè)立之前已經(jīng)產(chǎn)生，提供抵押擔(dān)保，擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)本金、利息、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用等。同日，雙方對該抵押房產(chǎn)依法辦理了抵押登記，工行宣城龍首支行取得宿房他證宿豫第201204387號房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)證。2012年11月3日，凱盛公司再次經(jīng)過股東會(huì)決議，并同時(shí)向工行宣城龍首支行出具房產(chǎn)抵押承諾函，股東會(huì)決議與承諾函的內(nèi)容及簽名蓋章均與前述相同。當(dāng)日，凱盛公司與工行宣城龍首支行簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，明確雙方簽訂的《最高額抵押合同》擔(dān)保范圍包括2012年4月20日工行宣城龍首支行與柏冠公司、閩航公司、航嘉公司和金億達(dá)公司簽訂的四份貸款合同項(xiàng)下的債權(quán)。

柏冠公司未按期償還涉案借款，工行宣城龍首支行訴至宣城市中級人民法院，請求判令柏冠公司償還借款本息及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，并要求凱盛公司以其抵押的宿房權(quán)證宿豫字第201104767號房地產(chǎn)權(quán)證項(xiàng)下的房地產(chǎn)承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任。

裁判結(jié)果

宣城市中級人民法院于2013年11月10日作出（2013）宣中民二初字第00080號民事判決：一、柏冠公司于判決生效之日起五日內(nèi)給付工行宣城龍首支行借款本金300萬元及利息�！�…四、如柏冠公司未在判決確定的期限內(nèi)履行上述第一項(xiàng)給付義務(wù)，工行宣城龍首支行以凱盛公司提供的宿房權(quán)證宿豫字第201104767號房地產(chǎn)權(quán)證項(xiàng)下的房產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該房產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償……。宣判后，凱盛公司以涉案《補(bǔ)充協(xié)議》約定的事項(xiàng)未辦理最高額抵押權(quán)變更登記為由，向安徽省高級人民法院提起上訴。該院于2014年10月21日作出（2014）皖民二終字第00395號民事判決：駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：凱盛公司與工行宣城龍首支行于2012年10月24日簽訂《最高額抵押合同》，約定凱盛公司自愿以其名下的房產(chǎn)作為抵押物，自2012年10月19日至2015年10月19日期間，在4000萬元的最高余額內(nèi)，為柏冠公司在工行宣城龍首支行所借貸款本息提供最高額抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記，工行宣城龍首支行依法取得涉案房產(chǎn)的抵押權(quán)。2012年11月3日，凱盛公司與工行宣城龍首支行又簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定前述最高額抵押合同中述及抵押擔(dān)保的主債權(quán)及于2012年4月20日工行宣城龍首支行與柏冠公司所簽《小企業(yè)借款合同》項(xiàng)下的債權(quán)。該《補(bǔ)充協(xié)議》不僅有雙方當(dāng)事人的簽字蓋章，也與凱盛公司的股東會(huì)決議及其出具的房產(chǎn)抵押擔(dān)保承諾函相印證，故該《補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)系凱盛公司的真實(shí)意思表示，且所約定內(nèi)容符合《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）第二百零三條第二款的規(guī)定，也不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，依法成立并有效，其作為原最高額抵押合同的組成部分，與原最高額抵押合同具有同等法律效力。由此，本案所涉2012年4月20日《小企業(yè)借款合同》項(xiàng)下的債權(quán)已轉(zhuǎn)入前述最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的最高額為4000萬元的主債權(quán)范圍內(nèi)。就該《補(bǔ)充協(xié)議》約定事項(xiàng)，是否需要對前述最高額抵押權(quán)辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)，《物權(quán)法》沒有明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)結(jié)合最高額抵押權(quán)的特點(diǎn)及相關(guān)法律規(guī)定來判定。

根據(jù)《物權(quán)法》第二百零三條第一款的規(guī)定，最高額抵押權(quán)有兩個(gè)顯著特點(diǎn)：一是最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)額有一個(gè)確定的最高額度限制，但實(shí)際發(fā)生的債權(quán)額是不確定的；二是最高額抵押權(quán)是對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保。由此，最高額抵押權(quán)設(shè)立時(shí)所擔(dān)保的具體債權(quán)一般尚未確定，基于尊重當(dāng)事人意思自治原則，《物權(quán)法》第二百零三條第二款對前款作了但書規(guī)定，即允許經(jīng)當(dāng)事人同意，將最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍，但此并非重新設(shè)立最高額抵押權(quán)，也非《物權(quán)法》第二百零五條規(guī)定的最高額抵押權(quán)變更的內(nèi)容。同理，根據(jù)《房屋登記辦法》第五十三條的規(guī)定，當(dāng)事人將最高額抵押權(quán)設(shè)立前已存在債權(quán)轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍，不是最高抵押權(quán)設(shè)立登記的他項(xiàng)權(quán)利證書及房屋登記簿的必要記載事項(xiàng)，故亦非應(yīng)當(dāng)申請最高額抵押權(quán)變更登記的法定情形。

本案中，工行宣城龍首支行和凱盛公司僅是通過另行達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的方式，將上述最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)轉(zhuǎn)入該最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍內(nèi)，轉(zhuǎn)入的涉案債權(quán)數(shù)額仍在該最高額抵押擔(dān)保的4000萬元最高債權(quán)額限度內(nèi)，該轉(zhuǎn)入的確定債權(quán)并非最高抵押權(quán)設(shè)立登記的他項(xiàng)權(quán)利證書及房屋登記簿的必要記載事項(xiàng)，在不會(huì)對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響的前提下，對于該意思自治行為，應(yīng)當(dāng)予以尊重。此外，根據(jù)商事交易規(guī)則，法無禁止即可為，即在法律規(guī)定不明確時(shí)，不應(yīng)強(qiáng)加給市場交易主體準(zhǔn)用嚴(yán)格交易規(guī)則的義務(wù)。況且，就涉案2012年4月20日借款合同項(xiàng)下的債權(quán)轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍，凱盛公司不僅形成了股東會(huì)決議，出具了房產(chǎn)抵押擔(dān)保承諾函，且和工行宣城龍首支行達(dá)成了《補(bǔ)充協(xié)議》，明確將已經(jīng)存在的涉案借款轉(zhuǎn)入前述最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的最高額為4000萬元的主債權(quán)范圍內(nèi)�，F(xiàn)凱盛公司上訴認(rèn)為該《補(bǔ)充協(xié)議》約定事項(xiàng)必須辦理最高額抵押權(quán)變更登記才能設(shè)立抵押權(quán)，不僅缺乏法律依據(jù)，也有悖誠實(shí)信用原則。

綜上，工行宣城龍首支行和凱盛公司達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議》，將涉案2012年4月20日借款合同項(xiàng)下的債權(quán)轉(zhuǎn)入前述最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的主債權(quán)范圍內(nèi)，雖未辦理最高額抵押權(quán)變更登記，但最高額抵押權(quán)的效力仍然及于被轉(zhuǎn)入的涉案借款合同項(xiàng)下的債權(quán)。

（生效裁判審判人員：陶恒河、王玉圣、馬士鵬）

指導(dǎo)案例96號

宋文軍訴西安市大華餐飲 有限公司股東資格確認(rèn)糾紛案

（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2018年6月20日發(fā)布）

關(guān)鍵詞 民事/股東資格確認(rèn)/初始章程/股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制/回購

裁判要點(diǎn)

國有企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，其初始章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制，明確約定公司回購條款，只要不違反公司法等法律強(qiáng)制性規(guī)定，可認(rèn)定為有效。有限責(zé)任公司按照初始章程約定，支付合理對價(jià)回購股東股權(quán)，且通過轉(zhuǎn)讓給其他股東等方式進(jìn)行合理處置的，人民法院應(yīng)予支持。

相關(guān)法條

《中華人民共和國公司法》第十一條、第二十五條第二款、第三十五條、第七十四條

基本案情

西安市大華餐飲有限責(zé)任公司（以下簡稱大華公司）成立于1990年4月5日。2004年5月，大華公司由國有企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，宋文軍系大華公司員工，出資2萬元成為大華公司的自然人股東。大華公司章程第三章“注冊資本和股份”第十四條規(guī)定“公司股權(quán)不向公司以外的任何團(tuán)體和個(gè)人出售、轉(zhuǎn)讓。公司改制一年后，經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后可在公司內(nèi)部贈(zèng)予、轉(zhuǎn)讓和繼承。持股人死亡或退休經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后方可繼承、轉(zhuǎn)讓或由企業(yè)收購，持股人若辭職、調(diào)離或被辭退、解除勞動(dòng)合同的，人走股留，所持股份由企業(yè)收購……”，第十三章“股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”下第六十六條規(guī)定“本章程由全體股東共同認(rèn)可，自公司設(shè)立之日起生效”。該公司章程經(jīng)大華公司全體股東簽名通過。2006年6月3日，宋文軍向公司提出解除勞動(dòng)合同，并申請退出其所持有的公司的2萬元股份。2006年8月28日，經(jīng)大華公司法定代表人趙來鎖同意，宋文軍領(lǐng)到退出股金款2萬元整。2007年1月8日，大華公司召開2006年度股東大會(huì)，大會(huì)應(yīng)到股東107人，實(shí)到股東104人，代表股權(quán)占公司股份總數(shù)的93％，會(huì)議審議通過了宋文軍、王培青、杭春國三位股東退股的申請并決議“其股金暫由公司收購保管，不得參與紅利分配”。后宋文軍以大華公司的回購行為違反法律規(guī)定，未履行法定程序且公司法規(guī)定股東不得抽逃出資等，請求依法確認(rèn)其具有大華公司的股東資格。

裁判結(jié)果

西安市碑林區(qū)人民法院于2014年6月10日作出（2014）碑民初字第01339號民事判決，判令：駁回原告宋文軍要求確認(rèn)其具有被告西安市大華餐飲有限責(zé)任公司股東資格之訴訟請求。一審宣判后，宋文軍提出上訴。西安市中級人民法院于2014年10月10日作出了（2014）西中民四終字第00277號民事判決書，駁回上訴，維持原判。終審宣判后，宋文軍仍不服，向陜西省高級人民法院申請?jiān)賹彙ｊ兾魇「呒壢嗣穹ㄔ河?015年3月25日作出（2014）陜民二申字第00215號民事裁定，駁回宋文軍的再審申請。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：通過聽取再審申請人宋文軍的再審申請理由及被申請人大華公司的答辯意見，本案的焦點(diǎn)問題如下：1.大華公司的公司章程中關(guān)于“人走股留”的規(guī)定，是否違反了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的禁止性規(guī)定，該章程是否有效；2.大華公司回購宋文軍股權(quán)是否違反《公司法》的相關(guān)規(guī)定，大華公司是否構(gòu)成抽逃出資。

針對第一個(gè)焦點(diǎn)問題，首先，大華公司章程第十四條規(guī)定，“公司股權(quán)不向公司以外的任何團(tuán)體和個(gè)人出售、轉(zhuǎn)讓。公司改制一年后，經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后可以公司內(nèi)部贈(zèng)與、轉(zhuǎn)讓和繼承。持股人死亡或退休經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后方可繼承、轉(zhuǎn)讓或由企業(yè)收購，持股人若辭職、調(diào)離或被辭退、解除勞動(dòng)合同的，人走股留，所持股份由企業(yè)收購”。依照《公司法》第二十五條第二款“股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章”的規(guī)定，有限公司章程系公司設(shè)立時(shí)全體股東一致同意并對公司及全體股東產(chǎn)生約束力的規(guī)則性文件，宋文軍在公司章程上簽名的行為，應(yīng)視為其對前述規(guī)定的認(rèn)可和同意，該章程對大華公司及宋文軍均產(chǎn)生約束力。其次，基于有限責(zé)任公司封閉性和人合性的特點(diǎn)，由公司章程對公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出某些限制性規(guī)定，系公司自治的體現(xiàn)。在本案中，大華公司進(jìn)行企業(yè)改制時(shí)，宋文軍之所以成為大華公司的股東，其原因在于宋文軍與大華公司具有勞動(dòng)合同關(guān)系，如果宋文軍與大華公司沒有建立勞動(dòng)關(guān)系，宋文軍則沒有成為大華公司股東的可能性。同理，大華公司章程將是否與公司具有勞動(dòng)合同關(guān)系作為取得股東身份的依據(jù)繼而作出“人走股留”的規(guī)定，符合有限責(zé)任公司封閉性和人合性的特點(diǎn)，亦系公司自治原則的體現(xiàn)，不違反公司法的禁止性規(guī)定。第三，大華公司章程第十四條關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，屬于對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制性規(guī)定而非禁止性規(guī)定，宋文軍依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利沒有被公司章程所禁止，大華公司章程不存在侵害宋文軍股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)利的情形。綜上，本案一、二審法院均認(rèn)定大華公司章程不違反《公司法》的禁止性規(guī)定，應(yīng)為有效的結(jié)論正確，宋文軍的這一再審申請理由不能成立。

針對第二個(gè)焦點(diǎn)問題，《公司法》第七十四條所規(guī)定的異議股東回購請求權(quán)具有法定的行使條件，即只有在“公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的”三種情形下，異議股東有權(quán)要求公司回購其股權(quán)，對應(yīng)的是公司是否應(yīng)當(dāng)履行回購異議股東股權(quán)的法定義務(wù)。而本案屬于大華公司是否有權(quán)基于公司章程的約定及與宋文軍的合意而回購宋文軍股權(quán)，對應(yīng)的是大華公司是否具有回購宋文軍股權(quán)的權(quán)利，二者性質(zhì)不同，《公司法》第七十四條不能適用于本案。在本案中，宋文軍于2006年6月3日向大華公司提出解除勞動(dòng)合同申請并于同日手書《退股申請》，提出“本人要求全額退股，年終盈利與虧損與我無關(guān)”，該《退股申請》應(yīng)視為其真實(shí)意思表示。大華公司于2006年8月28日退還其全額股金款2萬元，并于2007年1月8日召開股東大會(huì)審議通過了宋文軍等三位股東的退股申請，大華公司基于宋文軍的退股申請，依照公司章程的規(guī)定回購宋文軍的股權(quán)，程序并無不當(dāng)。另外，《公司法》所規(guī)定的抽逃出資專指公司股東抽逃其對于公司出資的行為，公司不能構(gòu)成抽逃出資的主體，宋文軍的這一再審申請理由不能成立。綜上，裁定駁回再審申請人宋文軍的再審申請。

（生效裁判審判人員：吳強(qiáng)、逄東、張潔）