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最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋
（２００３年３月２４日最高人民法院審判委員會第１２６７次會議通過）
法釋[２００３]７號
中華人民共和國最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》已于２００３年３月２４日由最高人民法院審判委員會第１２６７次會議通過�，F(xiàn)予公布，自２００３年６月１日起施行。
二○○三年四月二十八日
為正確、及時審理商品房買賣合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》等相關(guān)法律，結(jié)合民事審判實踐，制定本解釋。
第一條 本解釋所稱的商品房買賣合同，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)（以下統(tǒng)稱為出賣人）將尚未建成或者已竣工的房屋向社會銷售并轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。
第二條 出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效。
第三條 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
第四條 出賣人通過認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔(dān)保的，如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買賣合同，應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理；因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的，出賣人應(yīng)當(dāng)將定金返還買受人。
第五條 商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。
第六條 當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認(rèn)合同無效的，不予支持。
當(dāng)事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預(yù)售合同生效條件的，從其約定，但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的除外。
第七條 拆遷人與被拆遷人按照所有權(quán)調(diào)換形式訂立拆遷補償安置協(xié)議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對被拆遷人予以補償安置，如果拆遷人將該補償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請求優(yōu)先取得補償安置房屋的，應(yīng)予支持。
被拆遷人請求解除拆遷補償安置協(xié)議的，按照本解釋第八條的規(guī)定處理。
第八條 具有下列情形之一，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任：
（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；
（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。
第九條 出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任：
（一）故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；
（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實；
（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。
第十條 買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導(dǎo)致其無法取得房屋為由，請求確認(rèn)出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應(yīng)予支持。
第十一條 對房屋的轉(zhuǎn)移占有，視為房屋的交付使用，但當(dāng)事人另有約定的除外。
房屋毀損、滅失的風(fēng)險，在交付使用前由出賣人承擔(dān)，交付使用后由買受人承擔(dān)；買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當(dāng)理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風(fēng)險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
第十二條 因房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗確屬不合格，買受人請求解除合同和賠償損失的，應(yīng)予支持。
第十三條 因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用，買受人請求解除合同和賠償損失的，應(yīng)予支持。
交付使用的房屋存在質(zhì)量問題，在保修期內(nèi)，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)修復(fù)責(zé)任；出賣人拒絕修復(fù)或者在合理期限內(nèi)拖延修復(fù)的，買受人可以自行或者委托他人修復(fù)。修復(fù)費用及修復(fù)期間造成的其他損失由出賣人承擔(dān)。
第十四條 出賣人交付使用的房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符，合同有約定的，按照約定處理；合同沒有約定或者約定不明確的，按照以下原則處理：
（一）面積誤差比絕對值在３％以內(nèi)（含３％），按照合同約定的價格據(jù)實結(jié)算，買受人請求解除合同的，不予支持；
（二）面積誤差比絕對值超出３％，買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的，應(yīng)予支持。買受人同意繼續(xù)履行合同，房屋實際面積大于合同約定面積的，面積誤差比在３％以內(nèi)（含３％）部分的房價款由買受人按照約定的價格補足，面積誤差比超出３％部分的房價款由出賣人承擔(dān)，所有權(quán)歸買受人；房屋實際面積小于合同約定面積的，面積誤差比在３％以內(nèi)（含３％）部分的房價款及利息由出賣人返還買受人，面積誤差比超過３％部分的房價款由出賣人雙倍返還買受人。
第十五條 根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定，出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在三個月的合理期限內(nèi)仍未履行，當(dāng)事人一方請求解除合同的，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。
法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定，經(jīng)對方當(dāng)事人催告后，解除權(quán)行使的合理期限為三個月。對方當(dāng)事人沒有催告的，解除權(quán)應(yīng)當(dāng)在解除權(quán)發(fā)生之日起一年內(nèi)行使；逾期不行使的，解除權(quán)消滅。
第十六條 當(dāng)事人以約定的違約金過高為由請求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成的損失３０％為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少；當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的，應(yīng)當(dāng)以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。
第十七條 商品房買賣合同沒有約定違約金數(shù)額或者損失賠償額計算方法，違約金數(shù)額或者損失賠償額可以參照以下標(biāo)準(zhǔn)確定：
逾期付款的，按照未付購房款總額，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算。
逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期間有關(guān)主管部門公布或者有資格的房地產(chǎn)評估機構(gòu)評定的同地段同類房屋租金標(biāo)準(zhǔn)確定。
第十八條 由于出賣人的原因，買受人在下列期限屆滿未能取得房屋權(quán)屬證書的，除當(dāng)事人有特殊約定外，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任：
（一）商品房買賣合同約定的辦理房屋所有權(quán)登記的期限；
（二）商品房買賣合同的標(biāo)的物為尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起９０日；
（三）商品房買賣合同的標(biāo)的物為已竣工房屋的，自合同訂立之日起９０日。
合同沒有約定違約金或者損失數(shù)額難以確定的，可以按照已付購房款總額，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算。
第十九條 商品房買賣合同約定或者《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第三十三條規(guī)定的辦理房屋所有權(quán)登記的期限屆滿后超過一年，由于出賣人的原因，導(dǎo)致買受人無法辦理房屋所有權(quán)登記，買受人請求解除合同和賠償損失的，應(yīng)予支持。
第二十條 出賣人與包銷人訂立商品房包銷合同，約定出賣人將其開發(fā)建設(shè)的房屋交由包銷人以出賣人的名義銷售的，包銷期滿未銷售的房屋，由包銷人按照合同約定的包銷價格購買，但當(dāng)事人另有約定的除外。
第二十一條 出賣人自行銷售已經(jīng)約定由包銷人包銷的房屋，包銷人請求出賣人賠償損失的，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。
第二十二條 對于買受人因商品房買賣合同與出賣人發(fā)生的糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)通知包銷人參加訴訟；出賣人、包銷人和買受人對各自的權(quán)利義務(wù)有明確約定的，按照約定的內(nèi)容確定各方的訴訟地位。
第二十三條 商品房買賣合同約定，買受人以擔(dān)保貸款方式付款、因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房擔(dān)保貸款合同并導(dǎo)致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，對方當(dāng)事人可以請求解除合同和賠償損失。因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由未能訂立商品房擔(dān)保貸款合同并導(dǎo)致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，當(dāng)事人可以請求解除合同，出賣人應(yīng)當(dāng)將收受的購房款本金及其利息或者定金返還買受人。
第二十四條 因商品房買賣合同被確認(rèn)無效或者被撤銷、解除，致使商品房擔(dān)保貸款合同的目的無法實現(xiàn)，當(dāng)事人請求解除商品房擔(dān)保貸款合同的，應(yīng)予支持。
第二十五條 以擔(dān)保貸款為付款方式的商品房買賣合同的當(dāng)事人一方請求確認(rèn)商品房買賣合同無效或者撤銷、解除合同的，如果擔(dān)保權(quán)人作為有獨立請求權(quán)第三人提出訴訟請求，應(yīng)當(dāng)與商品房擔(dān)保貸款合同糾紛合并審理；未提出訴訟請求的，僅處理商品房買賣合同糾紛。擔(dān)保權(quán)人就商品房擔(dān)保貸款合同糾紛另行起訴的，可以與商品房買賣合同糾紛合并審理。
商品房買賣合同被確認(rèn)無效或者被撤銷、解除后，商品房擔(dān)保貸款合同也被解除的、出賣人應(yīng)當(dāng)將收受的購房貸款和購房款的本金及利息分別返還擔(dān)保權(quán)人和買受人。
第二十六條 買受人未按照商品房擔(dān)保貸款合同的約定償還貸款，亦未與擔(dān)保權(quán)人辦理商品房抵押登記手續(xù)，擔(dān)保權(quán)人起訴買受人，請求處分商品房買賣合同項下買受人合同權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知出賣人參加訴訟；擔(dān)保權(quán)人同時起訴出賣人時，如果出賣人為商品房擔(dān)保貸款合同提供保證的，應(yīng)當(dāng)列為共同被告。
第二十七條 買受人未按照商品房擔(dān)保貸款合同的約定償還貸款，但是已經(jīng)取得房屋權(quán)屬證書并與擔(dān)保權(quán)人辦理了商品房抵押登記手續(xù)，抵押權(quán)人請求買受人償還貸款或者就抵押的房屋優(yōu)先受償?shù)�，不�?yīng)當(dāng)追加出賣人為當(dāng)事人，但出賣人提供保證的除外。
第二十八條 本解釋自２００３年６月１日起施行。
《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》施行后訂立的商品房買賣合同發(fā)生的糾紛案件，本解釋公布施行后尚在一審、二審階段的，適用本解釋。
《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》施行后訂立的商品房買賣合同發(fā)生的糾紛案件，在本解釋公布施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》施行前發(fā)生的商品房買賣行為，適用當(dāng)時的法律、法規(guī)和《最高人民法院〈關(guān)于審理房地產(chǎn)管理法施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答〉》。
律師提醒：
怎樣行使保險索賠權(quán)利?
索賠權(quán)是投保人從事保險活動最基本、最重要的權(quán)利，也是保險這一經(jīng)濟(jì)補償制度的最集中體現(xiàn)。當(dāng)保險事故發(fā)生后，投保人或被保險人、受益人應(yīng)立即通知保險人，即報案。報案可以口頭、書面、電話等多種形式。保險人接到報案以后，一般要派人現(xiàn)場勘查，被保險人應(yīng)如實介紹情況。在保險事故發(fā)生后，被保險人應(yīng)采取一切可能的合理措施進(jìn)行施救，以盡量減少損失。這一要求主要適用于財產(chǎn)保險中。當(dāng)被保險人履行了上述出險通知義務(wù)和施救義務(wù)后，進(jìn)入索賠階段。
索賠就是被保險人或受益人正式向保險人提出要求賠款和保險金給付的申請，一般應(yīng)在保險事故結(jié)束，損失后果已經(jīng)確定后開始。實際上從出險通知起，索賠準(zhǔn)備階段已經(jīng)開始。索賠有時效規(guī)定，保險索賠時效主要是消滅時效，是指超過法律所規(guī)定的請求權(quán)存在的期限時，請求權(quán)即因逾越時效而消滅�！侗ｋU法》第26條規(guī)定財產(chǎn)保險及短期人身險的索賠時效為2年，長期人身險（壽險）的索賠時效為5年。如超過時效不向保險人申請賠償，即作為自愿放棄索賠權(quán)利。
被保險人或受益人索賠時要提供完整、真實的索賠單證。《保險法》第22條明確規(guī)定，保險事故發(fā)生后，依照保險合同請求保險人賠償或者給付保險金時，投保人、被保險人或者受益人應(yīng)當(dāng)向保險人提供其所能提供的與確認(rèn)保險事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和資料�！啊北ｋU人依照保險合同的約定，認(rèn)為有關(guān)的證明和資料不完整的，應(yīng)當(dāng)通知投保人，被保險人或者受益人補充提供有關(guān)的證明和資料�！八髻r單證包括保險單、出險調(diào)查報告、出險證明書、損失鑒定證明等，帳冊、收據(jù)、發(fā)票、裝箱單、提單等保險標(biāo)的的原始單據(jù)、受損保險財產(chǎn)損失清單和施救整理費用的原始單證等。
保險人在收到被保險人或受益人的索賠要求后，進(jìn)入理賠程序。首先立案檢驗，審查單證，審核責(zé)任，損失核算，然后賠款給付，損余處理。若有第三者責(zé)任方，須進(jìn)行代位追償�！侗ｋU法》第23條、第24條、第25條分別規(guī)定了保險人理賠的三種情況。即一是正常賠付，保險人立案后，核定屬于保險責(zé)任的，在與投保方達(dá)成賠付協(xié)議后10日內(nèi)或合同約定的期限內(nèi)，履行賠付保險金的義務(wù)；二是拒賠，若核定不屬于保險責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)向被保險人或者受益人發(fā)出拒絕賠償或者拒絕給付保險金通知書；三是預(yù)付賠款，保險人立案核定后雖屬于保險責(zé)任，但數(shù)額不能確定的，應(yīng)在60天內(nèi)根據(jù)已確定的最低數(shù)額先予支付，以后待確定后支付相應(yīng)的差額。
在正常賠付的情況下，投保人、被保險人或受益人即領(lǐng)取賠款，索賠結(jié)束，理賠結(jié)案；在拒賠的情況下，保險雙方有可能產(chǎn)生分歧和爭議，投保方可以要求保險人作條款解釋或仲裁機構(gòu)裁決或訴諸法律，由法院判決解決；在預(yù)付賠款的情況下，應(yīng)協(xié)助保險人盡早確定賠款數(shù)額，以提高結(jié)案效率。
當(dāng)然，索賠權(quán)不可濫用。保險的基本原則之一是最大誠信原則，若違反該原則，均應(yīng)自負(fù)法律后果�！侗ｋU法》第27條對索賠權(quán)的濫用進(jìn)行了嚴(yán)格規(guī)定：“被保險人或者受益人在未發(fā)生保險事故的情況下，謊稱發(fā)生了保險事故，向保險人提出賠償或者給付保險金的請求的，保險人有權(quán)解除保險合同，并不退還保險費”：“故意制造保險事故的，保險人有權(quán)解除保險合同，不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任”，一般也不退還保險費；保險事故發(fā)生后，“以偽造、變造的有關(guān)證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的，保險人對其虛假的部分不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任”；若有前三款所列行為之一，致使保險人支付保險金或者支出費用的，應(yīng)當(dāng)退回或者賠償。此外在該法“法律責(zé)任”一章第131條又規(guī)定了投保人、被保險人或者受益人進(jìn)行保險欺詐犯罪的刑事責(zé)任。在與《保險法》配套的全國人大常委會頒布的《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》的第16條中，明確規(guī)定了保險詐騙罪的刑罰，即可處拘役、五年以下徒刑、五年以上十年以下徒刑、十年以上徒刑等主刑，相應(yīng)并處一萬元以上十萬元以下罰金，二萬元以上二十萬元以下罰金，沒收財產(chǎn)等附加刑。
“捉奸”證據(jù)能否支持離婚損害賠償請求
2003-12-03 09:24:48
“捉奸”證據(jù)能否支持離婚損害賠償請求
作者：蘭平 發(fā)布時間：2003-11-27 10:49:29
基本案情
易薇（女）與王林（男）的夫妻關(guān)系不睦，時常發(fā)生糾紛，易薇懷疑其夫王林有外遇，2002年10月18日，易薇發(fā)現(xiàn)王林與張靜（女）行為不軌，便于深夜12時許，約集其父親、兄弟多人，強行闖入張靜家中，發(fā)現(xiàn)王、張二人正在床上睡起，雙方于是發(fā)生沖突、打斗。糾紛中，易薇家人將王、張二人打傷后，當(dāng)即報告了“110”。110干警趕到現(xiàn)場后，將受傷的眾人疏散，糾紛得以平息。事后，易薇向法院起訴與王林離婚，并舉出當(dāng)晚將王張二人捉奸在床的證據(jù)，要求王林賠償其精神損害費1萬元。審理中對易薇主張的精神損害賠償金10000元是否予以支持，產(chǎn)生不同意見。
分歧意見
第一種意見認(rèn)為，對易薇的精神損害賠償請求應(yīng)予支持。從《婚姻法》的立法精神和婚姻道德來看，我國實行一夫一妻制，法律要求“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實”，對婚外性行為持否定態(tài)度，且在實踐中，婚外性行為往往是導(dǎo)致夫妻感情破裂的重要因素，夫妻一方婚外性行為對另一方的情感傷害也是顯而易見的，必然會造成另一方的精神痛苦，有的甚至導(dǎo)致自殺。而我國《婚姻法》修正案只是針對“包二奶”的社會現(xiàn)實予以規(guī)范，要求婚外性行為必須持續(xù)、穩(wěn)定地達(dá)到同居程度，法律方可規(guī)范，才能賦予無過錯方的離婚過錯賠償請求權(quán)。這不完全符合我國《婚姻法》的立法精神和我國婚姻道德。在離婚案件中，一方能夠舉證證明另一方與他人有不正當(dāng)關(guān)系已經(jīng)很不容易，何談舉出“與婚外異性不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”的證據(jù)。只有將“婚外性行為”（包括婚外“同性戀”）作為離婚過錯賠償?shù)那樾沃唬@樣，既可以將各種導(dǎo)致婚姻破裂的婚外行為概括其中，且更加方便當(dāng)事人主張權(quán)利和進(jìn)行舉證，也更加合乎《婚姻法》立法精神和我國婚姻家庭道德規(guī)范，更好地維護(hù)社會穩(wěn)定，這是很有現(xiàn)實意義的。
第二種意見認(rèn)為，對易薇的精神損害賠償請求不予支持。我國《婚姻法》第四十六條規(guī)定，有配偶者與他人同居導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償�！痘橐龇ā方忉尩诙䲢l明確規(guī)定了“有配偶者與他人同居”的情形：即有配偶者與婚外異性不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住，也就是說，不包括偶爾的、隱蔽的婚外性行為。因本案不符合法律規(guī)定，所以易薇的請求不能得到支持。
評析
《婚姻法》第四十六條規(guī)定， 有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。本案主要涉及對其中的 “有配偶者與他人同居”的理解。“有配偶者與他人同居”與重婚的最大區(qū)別就在于是否以夫妻名義共同生活。如果雙方以夫妻名義共同生活，則屬于重婚，那是刑法調(diào)整的范圍；反之則是“有配偶者與他人同居”，以上是立法的本意。《婚姻法》第四十六條關(guān)于“有配偶者與他人同居”的適用必須符合以下四個要件：
第一，配偶一方實施了法定的違法行為。即有配偶一方行使了婚姻法所禁止的破壞雙方婚姻家庭關(guān)系的行為——與他人同居。即，指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。
第二，違法行為導(dǎo)致了損害后果。即有配偶一方和第三者破壞婚姻家庭關(guān)系的違法行為給相對一方造成了既成的財產(chǎn)和人身、精神損害事實。
第三，違法行為與損害后果之間存在因果關(guān)系。即過錯方的行為與受害方的利益損害有事實間的因果關(guān)系。而且由于這種違法行為發(fā)生在離婚案件中，所以，此違法行為與夫妻感情破裂間也具有因果關(guān)系，是導(dǎo)致婚姻破裂的原因。
第四，實施違法行為的配偶一方必須具有主觀過錯，而配偶另一方?jīng)]有過錯。而且要求實施違法行為的配偶必須出于故意。
從立法本意來看，“有配偶者與他人同居”主要是指“包二奶”、“包二爺”等非法同居情況，而禁止有配偶者與他人同居的目的是反對破壞一夫一妻制的行為，倡導(dǎo)良好的社會風(fēng)尚。從近年的審判實踐來看，能夠認(rèn)定重婚犯罪的情況不多。有配偶者很難再公開與他人領(lǐng)取結(jié)婚證，而以夫妻名義同居又很難認(rèn)定，有的甚至生了孩子也不以夫妻名義相稱，換句話說，當(dāng)事人也不會蠢到明知要判刑還要等到判刑。但如果對“包二奶”、“包二爺”等非法同居的現(xiàn)象放縱不管，勢必導(dǎo)致婚姻家庭關(guān)系的不穩(wěn)定，也不利于保護(hù)無過錯方的權(quán)益。所以，對有“配偶者與他人同居”導(dǎo)致離婚的，讓過錯方付出一定的經(jīng)濟(jì)代價，那其實是對這種行為進(jìn)行一定的懲罰，也算是對無過錯方的一種撫慰。新修改的《婚姻法》頒布實施以后，一些當(dāng)事人對《婚姻法》第四十六條規(guī)定的損害賠償在理解中存在誤區(qū)。有些人為了離婚時能得到賠償，千方百計去“捉奸”，盡力搜集配偶通奸的證據(jù)（有不少受害者還弄巧成拙，吃了侵犯隱私權(quán)的官司），其實“捉奸”獲得的證據(jù)與《婚姻法》第四十六條的規(guī)定沒有必然聯(lián)系。法律的著眼點是反對破壞一夫一妻制的行為，即有配偶者與婚外異性共同居住，一起生活的行為；至于共同居住期間是否發(fā)生性行為，并不是本條法律所關(guān)注的，只要有配偶一方與他人同居的事實構(gòu)成，即使沒有發(fā)生性行為，另一方作為無過錯方都有權(quán)要求損害賠償。相反的，即便配偶一方與他人有通奸的性行為，另一方也有充分的證據(jù)予以證明，也不能理解為“同居”，因此，還是不能據(jù)此提起損害賠償請求。所以，本案易薇以“捉奸”的事實，損害賠償請求，不符合法律規(guī)定，不能予以支持。
（作者單位：四川瀘州納溪法院）
來源：中國法院網(wǎng)
編輯：薛勇秀
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