[ 龍城飛將 ]——(2009-11-4) / 已閱9361次
法學(xué)教育有問題 法學(xué)教師沒問題
——江南孤雁《我在刑法學(xué)習(xí)中遇到的N個(gè)問題》的思考，再論中國(guó)刑法學(xué)課程應(yīng)當(dāng)一分為二
龍城飛將
我國(guó)的法學(xué)教育出了什么問題？
網(wǎng)友江南孤雁是某高校法學(xué)院刑法學(xué)教師。最近，他給法學(xué)專業(yè)大學(xué)二年級(jí)的學(xué)生布置了一道作業(yè)，題目是“我在刑法學(xué)習(xí)中遇到的N個(gè)問題”，他將收集上來的答案陸續(xù)公布在自己的博客中。他在文章的結(jié)尾寫道：“我國(guó)大學(xué)的法科教育該如何進(jìn)行呢？一名合格的法學(xué)教師該如何履行自己應(yīng)盡的職責(zé)呢？當(dāng)我在課堂上向?qū)W生提問，而學(xué)生們普遍膽怯地低下那本應(yīng)高昂的頭顱時(shí)；當(dāng)我看到學(xué)生的作業(yè)中有那么多的令人不如意時(shí)；當(dāng)我看到年輕的法科學(xué)子迷茫的眼光時(shí)，我的心中充滿了疑問：我國(guó)的法律教育到底出了什么問題呢？”
江南孤雁的文章一石激起千層浪，引起許多博友熱議。留言中有怪老師教學(xué)時(shí)太顯示自己才能，旁征博引，脫離主題，有怪學(xué)生基礎(chǔ)不扎實(shí)，學(xué)習(xí)不專心等。也有人提出疑問：法學(xué)教師到底出了什么問題？
與上述的各種觀點(diǎn)不同，我覺得最大的問題在于我們的大學(xué)刑法學(xué)教育時(shí)沒有把刑法法律學(xué)與刑法法理學(xué)這兩者分開。為此，我寫過一篇短文，題為《中國(guó)刑法學(xué)課程應(yīng)當(dāng)一分為二》 。
我認(rèn)為，不是法學(xué)教師出了問題，而是法學(xué)教育本身有問題。刑法學(xué)組成體系的問題是主要的，教師的教學(xué)方法、教材內(nèi)容等問題是次要的。
現(xiàn)行刑法教學(xué)與刑事司法實(shí)踐存在的問題
現(xiàn)在我國(guó)刑法教育使用的教材一般叫做《刑法學(xué)》。刑法學(xué)教材從結(jié)構(gòu)看，又是與我國(guó)刑法的規(guī)定相一致的，刑法劃分為總則與分則，刑法學(xué)劃分為總論和各論。從內(nèi)容體系來，主要以我國(guó)現(xiàn)行的刑法基本結(jié)體為其體系，又加上一些犯罪學(xué)理論的內(nèi)容�？傊�，是我國(guó)刑法的具體規(guī)定與一些刑法理論的總和。
這樣的刑法學(xué)結(jié)體，在教學(xué)中會(huì)產(chǎn)生一些問題。老師往往會(huì)側(cè)重于知識(shí)的傳授，多從法理、國(guó)外刑法的原理等方面進(jìn)行介紹。學(xué)生則更現(xiàn)實(shí)一點(diǎn)，他們希望刑法學(xué)課程能夠幫助他們通過司法考試。在同一本教科書內(nèi)，這兩方面的內(nèi)容都有，又不全有。這就產(chǎn)生老師作為供應(yīng)方與學(xué)生作為需求方不匹配的矛盾。由此可見，學(xué)生有各種各樣不同的答案就一點(diǎn)都不奇怪了。
更大的問題在于，在這樣的體系下學(xué)習(xí)我國(guó)的刑法學(xué)，若教師傳播知識(shí)多了，就會(huì)沖淡刑法的根本規(guī)定，到了刑法司法實(shí)踐中容易產(chǎn)生用法理代替法律、用國(guó)外刑法代替中國(guó)刑法的現(xiàn)象。不但學(xué)生容易產(chǎn)生這種現(xiàn)象，就是許多專家名人也經(jīng)常犯這樣的錯(cuò)誤。以至于當(dāng)人們研究一個(gè)具體的案例，平民百姓拿刑法的規(guī)定來進(jìn)行論辯時(shí)，有著法律專業(yè)教育的“專家”們往往對(duì)他們嗤之以鼻，說他們不懂法律。在他們看來，用外國(guó)法律解釋中國(guó)法律、用法理解釋法律、用英美法系處理民事糾紛適用判例法的習(xí)慣來解釋中國(guó)的刑法、用司法解釋代替刑法法律、用省一級(jí)的審判工作會(huì)議紀(jì)要或通知代替兩高的司法解釋，這樣才叫懂法律。而直接用中國(guó)的刑法解釋中國(guó)的刑事問題卻成了不懂法律。實(shí)際上，這是個(gè)別專家的口水代替法律，口水之治代替法治，是非常危險(xiǎn)的。
我國(guó)現(xiàn)行的刑法學(xué)可以分為
刑法法律學(xué)與刑法法理學(xué)兩門課程
出現(xiàn)這些問題的原因在于，我國(guó)現(xiàn)行的刑法教學(xué)與刑事司法實(shí)踐，實(shí)質(zhì)上并沒有將刑法的法律與刑法的法理分清楚。
我認(rèn)為，我國(guó)目前的刑法學(xué)可以分為刑法法律學(xué)與刑法法理學(xué)。刑法法律學(xué)直接解釋中國(guó)刑法法條的具體含義，隱藏在其背后的法理，所支持與壓抑的利益主體等。法律學(xué)要求人們理解并遵守現(xiàn)行法律，不能以法理代替法律。刑法法律學(xué)的傳授，可以幫助學(xué)生了解中國(guó)現(xiàn)行的刑法規(guī)定及其原理，能夠幫助其通過司法考試，解決就業(yè)問題，同時(shí)在具體實(shí)踐中也可以刑法為工具。
刑法法理學(xué)則可以旁征博引，引用國(guó)外好的刑法，對(duì)不同國(guó)家不同的刑法法條進(jìn)行評(píng)價(jià)，進(jìn)行刑事立法研究等。同時(shí)，還可以引進(jìn)國(guó)家刑法各個(gè)流派的觀點(diǎn)，對(duì)中國(guó)現(xiàn)行刑法進(jìn)行研究與探討。刑法法理學(xué)也許可以作為大學(xué)法學(xué)院中獨(dú)立的一門課程進(jìn)行教授，研究生和博士生可能還作為研究課題進(jìn)行專題研究。
刑法法律學(xué)的特點(diǎn)及可以包含的內(nèi)容
刑法法律學(xué)的特點(diǎn)是對(duì)現(xiàn)行刑法進(jìn)行解釋，而且這種解釋只限于幫助學(xué)生理解法條的規(guī)定，一定不能按照書的作者自己的理解或觀點(diǎn)隨便解釋。
刑法法律學(xué)包含的內(nèi)容主要分為刑法總論與分論兩個(gè)部分。總論解釋刑法的總則部分，分論解釋刑法分則的各項(xiàng)罪名。此外，還可以有一些我國(guó)刑法發(fā)展的歷史的簡(jiǎn)要敘述，以及舊刑法與新刑法修改的內(nèi)容的對(duì)比，說明修改的理由和原因等，幫助學(xué)生加深理解。
刑法法理學(xué)的特點(diǎn)及可能包含的內(nèi)容
刑法法理學(xué)的內(nèi)容非常豐富�？赡馨ㄏ率鰞�(nèi)容：
犯罪學(xué)：
亦稱犯罪原因?qū)W，也就是狹義的犯罪學(xué)。犯罪學(xué)于19世紀(jì)末誕生于歐洲大陸，至今已有百余年的歷史。犯罪學(xué)屬于行為科學(xué)，特別著重于社會(huì)學(xué)和心理學(xué)層面上的研究。1885年，意大利的法學(xué)教授加羅法洛（Raffaele Garofalo）創(chuàng)造了“犯罪學(xué)”這個(gè)專有名詞，約同一時(shí)間法國(guó)人類學(xué)者托皮納德（Paul Topinard）首次將犯罪學(xué)應(yīng)用于法國(guó)（即法語中的“criminologie”）。
犯罪學(xué)主要研究犯罪現(xiàn)象、犯罪行為、犯罪原因以及治理對(duì)策。研究方法除傳統(tǒng)的犯罪動(dòng)機(jī)等理論之外，可以使用經(jīng)濟(jì)學(xué)、心理學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)、倫理學(xué)等各學(xué)科的成果和方法進(jìn)行研究。比如美國(guó)大法官波斯納在《法律的經(jīng)濟(jì)分析》中就有專門的章節(jié)以經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法研究犯罪人的犯罪成本、社會(huì)控制犯罪的成本等。
廣義的犯罪學(xué)包括犯罪原因論和犯罪對(duì)策論。英美各國(guó)的犯罪學(xué)主要從廣義，歐陸各國(guó)學(xué)者多從狹義，日本學(xué)者不常用犯罪學(xué)而用刑事學(xué)一詞，傾向于廣義。西方的觀點(diǎn)取狹義，擬將犯罪學(xué)或稱犯罪原因?qū)W與犯罪對(duì)策學(xué)分為不同的兩個(gè)部分或者兩個(gè)學(xué)科。
預(yù)防犯罪學(xué)：
研究犯罪原因及其規(guī)律，是為了有效地處理和預(yù)防犯罪，從而又須尋求相應(yīng)而有效的犯罪對(duì)策，以此為目的進(jìn)行研究的學(xué)科，也可以稱為刑事政策學(xué)。犯罪對(duì)策是指國(guó)家司法、行政機(jī)關(guān)和各種社會(huì)組織以至全體公民，為預(yù)防乃至減少犯罪現(xiàn)象而采取的一切宏觀、微觀的政策、策略、措施、方法的總和。
預(yù)防犯罪學(xué)的內(nèi)容可以包括刑罰學(xué)、犯罪的社會(huì)預(yù)防、罪犯改造學(xué)、受害人補(bǔ)償學(xué)、刑事和解研究等內(nèi)容。
可以用不同的方法研究犯罪現(xiàn)象，比如用心理學(xué)方法研究犯罪的學(xué)科可以稱為犯罪心理學(xué)，用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法研究的稱為犯罪經(jīng)濟(jì)學(xué)，用社會(huì)學(xué)方法研究的稱為犯罪社會(huì)學(xué)，用歷史學(xué)方法進(jìn)行研究以及犯罪歷史發(fā)展的可以稱為犯罪歷史學(xué)。
再比如，用分類比較的方法進(jìn)行研究稱為犯罪分類學(xué)。犯罪分類學(xué)，或者使用一個(gè)時(shí)髦的詞匯，犯罪譜系學(xué)，是犯罪學(xué)的具體深化研究，分不同類型的研究，比如經(jīng)濟(jì)犯罪、暴力犯罪、性犯罪、毒品犯罪、計(jì)算機(jī)犯罪、未成年人犯罪、有組織犯罪、職務(wù)犯罪、跨國(guó)犯罪等，亦可以用經(jīng)濟(jì)學(xué)、心理學(xué)、社會(huì)學(xué)等的方法對(duì)不同類型犯罪進(jìn)行研究。
刑法法理學(xué)流派：
所謂法學(xué)流派，是指對(duì)法學(xué)領(lǐng)域中某一重大理論或問題持相同或相近的觀點(diǎn)而形成的群體。他們是有相同的價(jià)值觀和方法論的共同體，他們的觀點(diǎn)可以片面，但是必須很深刻。法學(xué)流派的“流”，非流行的流，流派的本質(zhì)是超俗而非庸俗。法學(xué)流派只有經(jīng)過實(shí)踐與時(shí)間的檢驗(yàn)，最終默默地在社會(huì)實(shí)踐中體現(xiàn)其價(jià)值，在解釋現(xiàn)象中蘊(yùn)含其實(shí)用性，才能真正成其為一種流派。
現(xiàn)在西方法學(xué)理論通常將法學(xué)劃分出三大經(jīng)典流派，即自然法學(xué)派、實(shí)證法學(xué)派和社會(huì)法學(xué)派，由此可以發(fā)展出自然法刑法學(xué)、實(shí)證法刑法學(xué)和社會(huì)法刑法學(xué)。當(dāng)然，再細(xì)一點(diǎn)劃分，可以出現(xiàn)法經(jīng)濟(jì)學(xué)刑法學(xué)、自由法學(xué)刑法法、新黑格爾主義刑法學(xué)、新康德主義刑法學(xué)、功利主義刑法學(xué)等。
構(gòu)筑“大刑事法學(xué)”
到更寬廣的視野中，可以構(gòu)筑“大刑事法學(xué)”。它由兩個(gè)方面的課程組成。其一、刑偵學(xué)：尋找犯罪線索，還原事實(shí)真相。其二、犯罪對(duì)策學(xué)：根據(jù)刑偵確定的事實(shí)，決定是否進(jìn)行犯罪處罰以及處罰的量度。如上所述，它實(shí)質(zhì)上主要是現(xiàn)行刑法學(xué)的主要內(nèi)容。它應(yīng)當(dāng)包括刑法法律學(xué)和刑法法理學(xué)。刑法法律學(xué)作為對(duì)法條的解釋，刑法法理學(xué)作為對(duì)刑法的后備補(bǔ)充力量而存在。這兩者之間的關(guān)系上面已經(jīng)作了論述。著重講一下與犯罪對(duì)策學(xué)相對(duì)應(yīng)的刑偵學(xué)。
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