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[ 董少謀 ]——(2002-7-17) / 已閱30124次

WTO與律師制度的改革和完善

董少謀


按照WTO《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》關(guān)于律師法律服務(wù)的要求，我國政府的承諾是.對“跨境提供”和“國外消費(fèi)”由于其不易被控制和很難有效管理，因而在市場準(zhǔn)入和國民待遇方面皆無限制；對“商業(yè)存在和自然人移動(dòng) ”我國政府作了一定的限制。從目前看，由于外國律師進(jìn)入后僅能提供國際法律咨詢服務(wù)和所在國的法律服務(wù)，因而當(dāng)下對我國律師服務(wù)市場沖擊和影響不大。但是，允許外國律師的進(jìn)入，對于我國律師制度的沖擊是巨大和深遠(yuǎn)的。律師制度作為現(xiàn)代司法制度的重要組成部分，在市場經(jīng)濟(jì)中伴演著愈來愈重要的角色。律師的介入使沖突得以按照法律規(guī)定和平地解決，從而避免了混亂，維護(hù)了市場經(jīng)濟(jì)所需要的秩序。因此，建立與完善現(xiàn)代化的律師制度對于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的建立具有重要意義。1996年頒布的《律師法》盡管被稱之為“律師制度發(fā)展史上的里程碑”，然而其“先天不足”亦十分明顯。因此，我國應(yīng)依照WTO的規(guī)則，借鑒國外發(fā)達(dá)國家律師制度的成功經(jīng)驗(yàn)對現(xiàn)行的律師法進(jìn)行修改和完善。

一、律師資格取得制度之完善
“律師是專業(yè)性很強(qiáng)的職業(yè)。律師的服務(wù)質(zhì)量與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)。因此，律師必須具備良好? 囊滴袼刂屎橢耙檔賴�。为了保证聣劍队螜皭利体水苿Μ写夃国既~冀�立了鸭�(xì)竦鬧貧齲�覄蚍保进入聣劍行业人凿^幕�本素�?”。律師作用得以發(fā)揮，則是以其較高的基本素質(zhì)為前提的。為了提高我國律師隊(duì)伍的整體素質(zhì)，必須建立完善的律師資格取得制度。
在我國，取得律師資格有兩個(gè)途徑，即考試和考核。而參加考試是取得律師資格的主要方式。參加考試的人應(yīng)符合法定的學(xué)歷條件，通過考試后還要實(shí)習(xí)一年，并符合有關(guān)品行要求，才授予律師執(zhí)業(yè)證書。司法部自1986年開始在全國組織統(tǒng)一的律師資格考試以來，至今已經(jīng)進(jìn)行了12次全國統(tǒng)考，考試的命題已逐步走向成熟，可以較全面地考查應(yīng)考人員對專業(yè)知識(shí)的掌握和應(yīng)用能力，取得了良好的效果，使我國律師隊(duì)伍在保證質(zhì)量的基礎(chǔ)上得到了迅速的發(fā)展。隨著“法律共同體”的建立，在學(xué)歷的要求上由大專上升為本科，更趨于合理，但在業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)以及品行考察方面，執(zhí)行不力，明顯不適應(yīng)我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下的司法現(xiàn)代化對律師素質(zhì)的要求。
（一） 業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)制度
由于律師工作較強(qiáng)的實(shí)務(wù)性和操作性，因而在各國，經(jīng)過實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)即業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)，也是從事律師職業(yè)的一個(gè)重要條件。從各國關(guān)于業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)的具體規(guī)定來看有以下幾個(gè)共同點(diǎn)：一是實(shí)習(xí)是正式從事律師職業(yè)的一個(gè)前提條件；二是實(shí)習(xí)的內(nèi)容有具體的規(guī)定，經(jīng)過實(shí)習(xí)所要達(dá)到的目標(biāo)有具體的要求；三是實(shí)習(xí)的期限有明確的規(guī)定；四是實(shí)習(xí)的管理機(jī)構(gòu)一般為律師協(xié)會(huì)。但我國的律師實(shí)習(xí)制度實(shí)際所起的作用極為有限。雖然《律師法》規(guī)定了通過律師資格考試者必須在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)一年方能獲得律師執(zhí)業(yè)證書，但由于缺乏嚴(yán)格的管理，在制度上很不完善，許多律師并沒有認(rèn)真的實(shí)習(xí)，結(jié)果是許多人在取得律師執(zhí)業(yè)證書后，仍不能勝任律師工作。所以，應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定實(shí)習(xí)制度，明確實(shí)習(xí)的內(nèi)容，建立實(shí)習(xí)申報(bào)制度及考核的標(biāo)準(zhǔn)，防止律師事務(wù)所亂開實(shí)習(xí)證明，以健全我國律師實(shí)習(xí)制度。
（二）品行考察
律師在西方廣受尊敬的一個(gè)重要原因是向來被認(rèn)為是與純屬謀生手段的營利性職業(yè)截然不同，律師承擔(dān)著維護(hù)公民的合法權(quán)益、維護(hù)國家法律正確實(shí)施的神圣使命，同時(shí)為了維護(hù)律師隊(duì)伍的純潔性、維護(hù)律師業(yè)的聲譽(yù)，律師也受到更嚴(yán)格的道德要求。因此，西方國家一般都對申請取得律師資格者的品行提出了較高的要求，比如英國要求申請者必須“性格良好”、美國要求申請者“人格高尚”、德國要求申請者“品格良好”、意大利則要求申請律師資格者必須達(dá)到“人品高尚，堪稱楷�！�。我國《律師法》也規(guī)定，申請律師執(zhí)業(yè)證書者應(yīng)“? 沸辛己謾�，但这疫�娑ㄍ�样由又R狽ε涮椎目計(jì)萊絳蚨�流又B問劍�并未汽R醬擁賴濾刂史矯娑月墑ψ矢袷謨杞�行皦贺的作又櫍晤U僑銜�，可考聣Λ品袖\疾煊?xùn)V迪爸貧攘�蠠豉]矗�规定灾G昵肼墑χ匆抵な檎叩氖迪暗蛋鋼�，眳Q氚�括覛gㄊ�量�?名以上）的資深律師出具的關(guān)于申請者品行的書面證明，以此作為主管單位考察其品行的主要依據(jù)。同時(shí)可借鑒國外的有益經(jīng)驗(yàn)，將已通過初步考評(píng)、準(zhǔn)備授予律師執(zhí)業(yè)證書人員的名單在有關(guān)報(bào)刊上公布，社會(huì)公眾可在一定期限內(nèi)提出異議。對有關(guān)異議，經(jīng)過調(diào)查屬實(shí)并確屬不適合從事律師工作的，不授予律師執(zhí)業(yè)證書。
（三）取消考核授予律師資格制度
考核作為考試的補(bǔ)充，明確規(guī)定于《律師法》中，即具有高等院校法學(xué)本科以上學(xué)歷，從事法律研究、教學(xué)等專業(yè)工作并具有高級(jí)職稱或者具有同等專業(yè)水平，經(jīng)考核，可授予律師資格。國務(wù)院在提請全國人大常委會(huì)審計(jì)時(shí)的說明中指出“將考核作為考試制度的補(bǔ)充，國外也有類似做法，鑒于草案規(guī)定的以上幾類人員具有較高文化水平并長期從事法律工作，己經(jīng)具備較高的法律業(yè)務(wù)素質(zhì)，經(jīng)考核合格，并經(jīng)批準(zhǔn)，對他們授予律師資格，是適當(dāng)?shù)�、可行的”。學(xué)界也認(rèn)為該規(guī)定的理由“還是很充分的 ”。從國外來看，除我國臺(tái)灣地區(qū)有考核之外，其他國家和地區(qū)均無免試特批之規(guī)定。既然以上人員己經(jīng)具備較高的法律業(yè)務(wù)素質(zhì)，那么，為何不可以公平參加考試呢？而事實(shí)上由于符合以上條件的法官、檢察官很難通過律師資格考試，因而才需開一個(gè)不大的“小口”，保留考核授予律師資格規(guī)定。面對這一“不公平、不合理”的規(guī)定，在審議時(shí)有些常委和部門提出了強(qiáng)烈的不同意見，要求取消考核規(guī)定。而最終保留該項(xiàng)規(guī)定的理由是“如取消考核制度，與中國國情不符，不利于充分發(fā)揮這部分人的作用，對律師隊(duì)伍的發(fā)展并沒有好處”。實(shí)際上如取消考核規(guī)定，必然斷了有些人員的財(cái)路，觸及部分以上人員發(fā)揮余威，對律師隊(duì)伍建設(shè)與發(fā)展并無壞處。而且，從長遠(yuǎn)看，隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的建立，公平、公正的司法現(xiàn)代化理念形成，對于完善律師制度也有好處。

二、律師執(zhí)業(yè)權(quán)利之完善
律師的權(quán)利，是律師依法獨(dú)立執(zhí)業(yè)的基本保障，為律師制度之根本。為了使律師的作用得以充分發(fā)揮，世界各國的立法除了明確規(guī)定律師資格取得制度以保證律師的較高業(yè)務(wù)素質(zhì)外，還必須賦予律師在國際上通行的正當(dāng)而充分的執(zhí)業(yè)權(quán)利。從積極的方面看，律師只有享有法律賦予的必要的執(zhí)業(yè)權(quán)利，才有對抗公權(quán)力的起碼的資源，其“保護(hù)人權(quán)、實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義”的職業(yè)使命才有實(shí)現(xiàn)的可能。從? �极的烦C嬋�，染J�脫]蟹ǘㄖ匆等ɡ�抵\Ｕ希�聣劍将难免处釉彨权力的附訙县位。而聣劍诞�懶⒌匚壞貌壞餃妨�，茰O�轴摽V岣唄墑λ刂省⒓憂恐耙檔賴陸ㄉ璧吶�力都将膸r宰嘈�。因为，趋利避害乃人之天性，聣劍取得资格输^囊滴袼刂試俑擼�蒂嚳|分試俑呱�，染J�脫]蟹ǘㄈɡ�抵\Ｕ�，他们为了纂E砝�覌偓抠犥也矇拿不采取某些窔J�当途惊�(dú)茨鼻籩耙檔姆⒄�。灾X夜�公权力向来极为强大抵\塵跋攏�通过法律明确赋予聣劍应有掉[匆等ɡ�更暇壝必要。凑T飧鲆庖逕�，可疫\(yùn)擔(dān)�紤n柯墑χ匆等ɡ�抵\Ｕ鮮僑妨⑽夜�聣劍稇孝地位，发展我国聣劍蕘y檔墓丶�环节�?br> 在我國現(xiàn)行的司法體制中，律師在許多方面都處于相當(dāng)不利的地位。一方面，律師作為委托人利益的代表，經(jīng)常不可避免地要與法官、檢察官處于對立和抗?fàn)幍牡匚�；另一方面，律師卻缺乏與后者抗?fàn)幍馁Y源，結(jié)果不僅難以憑自己的努力確保審理結(jié)果的公正，還常常成為權(quán)力者打擊報(bào)復(fù)的對象。這種狀況尤其反映在控辯雙方力量不均衡的刑事訴訟中。1996年《刑事訴訟法》修訂頒布時(shí)，受到了包括律師在內(nèi)的社會(huì)各界的廣泛歡迎，人們希望它在被告權(quán)利的保護(hù)以及律師辯護(hù)職能強(qiáng)化方面有實(shí)質(zhì)性的突破。但該法實(shí)施一年后，人們發(fā)現(xiàn)，不對稱的權(quán)利和義務(wù)設(shè)計(jì)，使得“律師在刑事訴訟中的作用實(shí)際上是下降了 ”。刑事辯護(hù)不僅障礙越來越多，風(fēng)險(xiǎn)也越來越大，律師一不小心就可能被以偽證罪、妨害作證罪等罪名逮捕和判刑。這樣的執(zhí)業(yè)環(huán)境，律師自身尚且難保，又怎能希望辯護(hù)職能得以充分發(fā)揮，當(dāng)事人合法權(quán)益得到有效保護(hù)呢？。
現(xiàn)行刑訴法在律師的閱卷權(quán)、取證權(quán)、會(huì)見權(quán)以及所謂律師作偽證、誘供等方面的規(guī)定，都明顯不利于律師刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的開展，同時(shí)也把律師推到了兩難甚至危險(xiǎn)的境地。
（一）律師的調(diào)查取證權(quán)
《律師法》第30條規(guī)定：“律師參加訴訟活動(dòng)，依照訴訟法律的規(guī)定，可以收集……與本案有關(guān)的材料”。從《律師法》的規(guī)定來看，只是援引式的，即只原則上確定依照訴訟法的有關(guān)規(guī)定來行使這項(xiàng)權(quán)利，因而律師的這項(xiàng)權(quán)利是以訴訟法的規(guī)定為轉(zhuǎn)移的。這與《律師暫行條例》明確規(guī)定“律師參加訴訟活動(dòng)有權(quán)依據(jù)規(guī)定向單位、個(gè)人進(jìn)行調(diào)查，單位、個(gè)人有責(zé)任給予支持”是有顯著差別的�！缎淌略V訟法》第37條規(guī)定：“辯護(hù)律師經(jīng)證人或其他有關(guān)單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料”�！稗q護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料”。刑訴法的這一規(guī)定也未直接賦予律師的調(diào)查取證權(quán)利，而僅僅是“可以”收集材料，而且辯護(hù)律師收集材料還必須征得被害人的同意甚至司法機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)�！缎淌略V訟法》第45條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)有權(quán)向有關(guān)單位和個(gè)人收集、調(diào)查證據(jù)。有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供證據(jù)”。 “控辯平等”是法律程序的核心機(jī)制，是實(shí)現(xiàn)程序中立性的保障，是刑事案件得以公正審理的一個(gè)基本前提。在我國，作為“官方人員”的檢察官在調(diào)查取證中本來就比律師要方便得多，而現(xiàn)行《刑事訴訟法》又對律師的調(diào)查取證權(quán)加以限制——要經(jīng)被收集人同意、司法機(jī)關(guān)許可，無疑進(jìn)一步加劇了控辯雙方的不平衡。當(dāng)然，律師們盡管對自己沒有充分的收集證據(jù)的權(quán)力感到不滿，也不會(huì)要求國家設(shè)立一個(gè)為辯護(hù)服務(wù)的專門收集無罪證據(jù)的偵查機(jī)關(guān)，但并不意味著“實(shí)現(xiàn)控辯雙方收集證據(jù)的手段相當(dāng)問題無法解決 ”，而是訴訟結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)存在“失衡”問題，如徹底確立“無罪推定”、“沉默權(quán)”和“非法證據(jù)排除規(guī)則”三大原則，即使作為辯護(hù)方的律師與作為控訴方的檢察官在調(diào)查取證權(quán)上有所失衡也因增加了控訴的難度可以說得過去。然而現(xiàn)行的刑事訴訟法在增大限制律師的調(diào)查取證權(quán)的同時(shí)，又保留了過去的“有罪推定”的內(nèi)容，事實(shí)上使控辯失衡進(jìn)一步擴(kuò)大。
與? 淌濾咚戲ㄐ薅┣暗撓泄胤�聲矜定相比较，晤U遣壞貌凰擔(dān)�现行法哉帀劍淀^槿≈とǚ矯媸塹雇肆恕！堵墑υ菪刑趵�》�?條規(guī)定，“律師參加訴訟活動(dòng)，有權(quán)……向有關(guān)單位、個(gè)人調(diào)查”；律師進(jìn)行調(diào)查時(shí)，“有關(guān)單位、個(gè)人有責(zé)任給予支持”。1981年4月27日發(fā)布的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于律師參加訴訟的幾個(gè)具體規(guī)定的聯(lián)合通知》規(guī)定，“律師參加訴訟（包括參加調(diào)解或仲裁活動(dòng)〕，可以持法律顧問處介紹信向有關(guān)單位。個(gè)人進(jìn)行訪問，調(diào)查本案案情，有關(guān)單位、個(gè)人應(yīng)當(dāng)給予支持”。這些規(guī)定雖缺乏具體有力的保障措施，當(dāng)被調(diào)查的單位、個(gè)人應(yīng)當(dāng)給予支持而不給予支持、拒絕作證時(shí)，審判、檢察機(jī)關(guān)有義務(wù)以補(bǔ)救律師無法取證的不足。而現(xiàn)行《刑事訴訟法》對律師調(diào)查取證權(quán)規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)，顯然不是站在強(qiáng)調(diào)被調(diào)查人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助的角度，而是站在限制律師使用調(diào)查取證權(quán)的立場。因此上說，關(guān)于律師調(diào)查取證權(quán)的設(shè)置不能不說是一大倒退。為了切實(shí)保障律師的調(diào)查取證權(quán)，實(shí)現(xiàn)控辯平等，應(yīng)借鑒國外有益經(jīng)驗(yàn)：律師有權(quán)向有關(guān)組織和個(gè)人調(diào)查、收集證據(jù)材料；被調(diào)查的組織和個(gè)人，應(yīng)協(xié)助律師的調(diào)查活動(dòng)，除法律另有規(guī)定外，不得拒絕提供證據(jù)材料；律師調(diào)查取證確有困難的，可向法院申請，法院應(yīng)向律師簽發(fā)調(diào)查令或直接調(diào)查、收集證據(jù)材料。人民法院調(diào)查、收集證據(jù)時(shí)，應(yīng)告知律師，并允許律師參加。
（二）律師的閱卷權(quán)
律師閱卷權(quán)的規(guī)定同樣屬于援引式的�！缎淌略V訟法》第36條規(guī)定：“辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，即可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定資料”、“辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料”。由于審判方式改革，檢察院移送到法院的材料只有起訴書、證人名單、證據(jù)目錄和主要證據(jù)的復(fù)印件或照片。實(shí)踐中，檢察院往往只是移交認(rèn)為被告人有罪的某次口供、個(gè)別證人的證言，而非全部案件事實(shí)材料，對被告人有利的事實(shí)材料到法院看不到，到檢察院去查閱又不允許，律師的先悉權(quán)得不到保障。從國際上看，在采取職權(quán)主義審判方式的國家，由于采取卷宗移送主義，辯護(hù)律師可在法院開庭審判前到法院查閱全部卷宗，而采取當(dāng)事人主義審判方式的國家，由于采取起訴狀一本書主義，公訴方不向法院移送全部案卷，律師在開庭審理之前到檢察機(jī)關(guān)查閱有關(guān)案件材料是一種帶有普遍性的做法。我國的審判方式改革，在職權(quán)主義的基礎(chǔ)上吸收了當(dāng)事人主義的某些合理因素，限制了檢察機(jī)關(guān)向法院移送案卷材料的范圍，其改? 锏哪康腦謨詵樂埂跋熱胛�嘱棻，但决不能因创T�削弱聣劍的X木砣�。聣劍謸]鋅吹攪思觳旎�箯P�氖|吹降娜�部证舅W牧希�控笨O�方秷@訃�事蕶n陌鹽詹拍艽锏醬籩碌鈉降齲�法庭本溮才抠犥在“武器毒壢′^幕�础奢狓行。而【勌蕿V咚戲ā范員緇ぢ墑υ木砣ǖ牟壞畢拗�，使聣劍灾B淌鹵緇ぶ杏爰觳旎�关相眳sτ詬�加灭嬀壞拎]疲�加揪尳z乇縊�方的力量颤S降茸刺�，矡��釉r桓嬡撕戲ㄈㄒ嫻謀；�，也矡��又Iü�聣劍制约睡dㄈㄐ惺溝募嘍交�诸l男緯傘?br>（二） 律師的會(huì)見權(quán)
《刑事訴訟法》第96條規(guī)定：“律師會(huì)見在押的犯罪嫌疑人，偵查
機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。涉及國家秘密的案件，律師會(huì)見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)”。律師會(huì)見時(shí)辦案人員在場，犯罪嫌疑人不敢說真話，特別是控告辦案人員刑訊逼供、誘供；律師會(huì)見的時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)等均要書面申請，批準(zhǔn)手續(xù)繁雜。犯罪嫌疑人在偵查階段最容易受到人權(quán)的蹂躪，此階段的供述，是收集決定犯罪嫌疑人命運(yùn)的證據(jù)的最重要階段。立法規(guī)定律師參與偵查階段刑事訴訟，其目的之一是為了防止刑訊逼供、誘供等非法行為發(fā)生，保障人權(quán)。聯(lián)合國第八屆預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會(huì)通過的《關(guān)于律師作用的基本原則》明確規(guī)定：“遭逮捕、拘留或監(jiān)禁的所有? 娜�，应又C浞只�会、时间和便利条件，簲繎奄褤碡、哉E槐磺蘊(yùn)�、帛埈侦查和完全保密的情眶湐n�洁]藶墑�来访和与聣劍联蠑抄商，这种协商可灾u捶ㄈ嗽笨吹眉�但听不见的范围恼V�行”。该原则还明蕊堟定：“各国政府应栽r竟�立法和象a叻段�闹k鷸卣廡┰�灶R�。我国政府偶嗿表臭湳翣q么未蠡幔�并灾X募�上签了奏崿联合国大会�?990年己經(jīng)批準(zhǔn)。我國有關(guān)部門在執(zhí)行刑事訴訟法時(shí)應(yīng)當(dāng)尊重這一基本原則，以取信于國際社會(huì)。
（四）律師的人身權(quán)保障
現(xiàn)行的《律師法》第3條規(guī)定：“律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護(hù)”。這項(xiàng)規(guī)定是目前關(guān)于律師法律保障的唯一規(guī)定。從權(quán)利的角度分析，有學(xué)者指出“是一種宣言式的權(quán)利 ”。 這一規(guī)定由于對違反的行為人沒有相應(yīng)的具體制裁措施，對受到侵害的律師沒有相應(yīng)的補(bǔ)救措施，因此，與1980年通過的《律師暫行條例》規(guī)定的“律師依法執(zhí)行職務(wù)，受國家法律保護(hù)，任何單位、個(gè)人不得干涉”相比較，從法律規(guī)范的完整性來看，過于原則和抽象，無任何實(shí)際意義。非但如比，《刑事訴訟法》第38條還規(guī)定：“辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、偽造證據(jù)或串供，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)的行為。違反規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任”�，F(xiàn)行《刑法》第306條也明確了這種法律責(zé)任：辯護(hù)人有上述情形的，處三年以下有期徒刑或者拘留；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。從刑事訴訟法和刑法的規(guī)定看，這對律師參與刑事訴訟構(gòu)成了威脅�！白C人改變證言”往往與取證人的身份、環(huán)境條件、情況變化等因素有關(guān)，如果證人的證言前后不同，或者證人向律師提供了有利于犯罪嫌疑人、被告人的證詞，與偵查部門調(diào)查取得的證詞不一致，律師就有可能陷入“引誘”深潭。如此下去，律師執(zhí)業(yè)危機(jī)四伏、如履薄冰、如臨深淵，給我國律師刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)帶來的災(zāi)難性后果。更為嚴(yán)重的是，在我國現(xiàn)行的司法體制下，對律師的“作偽證”、“串供”、“誘使證人作偽證’以及“其他干擾司法活動(dòng)的行為”的追究，要由辯護(hù)律師的對立面——檢察機(jī)關(guān)來進(jìn)行，很難避免職業(yè)報(bào)復(fù)行為。 因此，應(yīng)從《刑事訴訟法》、《刑法》中刪除�！胺�遍世界各國的律師法典和刑法典，類似的規(guī)定都沒有”；律師唆使犯罪嫌疑人改變證詞就構(gòu)成犯罪，而公檢機(jī)關(guān)這樣做，甚至刑訊逼供卻都不構(gòu)成犯罪，這是“典型的控辯雙方不公平的立法 ”。律師有該類行為的，應(yīng)由一個(gè)中立的機(jī)關(guān)---律師懲戒委員會(huì)進(jìn)行調(diào)查和裁決。這樣，既保證了違紀(jì)律師能得到及時(shí)、公正的處罰，又? 餼雋恕爸耙當(dāng)ǜ礎(chǔ)鋇奈侍�，解除了聣劍本lさ暮蠊酥�訝楷同时，也符合国际少tㄐ械淖齜ā?br>
三、關(guān)于律師懲戒制度的完善
建立律師懲戒制度，有利于純潔律師隊(duì)伍，提高律師素質(zhì)，增強(qiáng)律師的自律性，維護(hù)律師的形象，提高律師的聲譽(yù)。我國律師懲戒制度建立于1992年司法部頒布的《律師懲戒規(guī)則》。1996年《律師法》頒布后，《律師懲戒規(guī)則》被廢止；1997年初司法部先后發(fā)布了《律師違法行為處罰辦法》和《司法行政機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》，對我國律師懲戒的措施、適用、機(jī)關(guān)和程序等作了規(guī)定，這些規(guī)定與《律師法》的相關(guān)規(guī)定一起構(gòu)成了我國律師懲戒制度的全部內(nèi)容�，F(xiàn)行的律師懲戒在制度設(shè)計(jì)上有許多不盡人意之處：
司法部報(bào)國務(wù)院的《律師法（送審稿）》曾規(guī)定設(shè)立律師懲戒委員會(huì)以加強(qiáng)對律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)的管理和監(jiān)督，“懲戒委員會(huì)由司法行政部門和律師協(xié)會(huì)及有關(guān)人員組成，懲戒委員會(huì)對司法行政部門負(fù)責(zé)”。國務(wù)院總理李鵬報(bào)全國人大常委會(huì)的《律師法（草案）》曾規(guī)定“律師協(xié)會(huì)設(shè)立律師懲戒委員會(huì)。律師懲戒委員會(huì)由執(zhí)業(yè)律師和律師協(xié)會(huì)聘請的人民法院、檢察院、司法行政等部門的人員組成，以對律師違反職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的行為予以懲戒”。 但這一“借鑒許多國家好的做法 ”的意見，在人大法律委員會(huì)審議《律師法》時(shí)卻被刪除了，原因是全國人大法律委員會(huì)有些委員和地方提出“律師法可以規(guī)定律師協(xié)會(huì)按照章程對律師違反職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的行為予以處分，不必具體規(guī)定律師協(xié)會(huì)設(shè)立律師懲戒委員會(huì) ”，也就是說律師協(xié)會(huì)可依章程對律師進(jìn)行懲戒，不必畫蛇添足。但是，有些常委和部門又提出“對律師的違法行為，應(yīng)當(dāng)由司法行政部門處罰，不宜由律師協(xié)會(huì)給予處分 ”。這樣，對律師違法行為“由律師協(xié)會(huì)按照章程給予處分”又被刪除了。應(yīng)該說，在律師協(xié)會(huì)內(nèi)部設(shè)立一個(gè)以執(zhí)業(yè)律師為主，同時(shí)吸收法院、檢察院、司法行政部門人員參加的律師懲戒委員會(huì)，既維護(hù)了律師的行業(yè)自治，又保證了社會(huì)對律師的監(jiān)督和制約，是具有相當(dāng)?shù)暮侠硇浴?br>
四、律師管理體制之完善
我國的律師管理體制，在律師制度恢復(fù)初期是按照單一的政府管理的模式建立起來的，即由司法行政機(jī)關(guān)對律師工作進(jìn)行直接、全面、統(tǒng)管的管理體制。1980年通過的《律師暫行條例》確立并肯定了這種管理體制。該管理體制“對我國律師制度的恢復(fù)和發(fā)展，起了積極作用” 。從八十年代中期開始，伴隨我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治等各方面的深刻變革，以及律師制度整體改革的推進(jìn)，我國的律師管理體制也在逐漸演變著。1993年12月? �国务蕴�(hào)�转了《睡dú抗賾諫罨�聣劍工作改革的窐�浮罰�《窐�浮誹岢觶�要“从我国的国情和聣劍工醉d氖導(dǎo)食齜ⅲ�建立睡dㄐ姓�机关的行政管来冸聣劍协粛庑业管理相结合的管莱堝制。经过一个时圃懩蕦�(dǎo)�后，著c較蛩痙ㄐ姓�机共G旯酃芾硐碌穆墑π�粛庑业管莱堝制过秱惚。应该藫�(dān)�这一目标立组斨X夜�国情，同时訐醇聣q攪寺墑ψ災(zāi)蔚囊�求，仕N哂邢嗟焙俠硇緣摹５�薁�?995年10月國務(wù)院向全國人大常委會(huì)提交的《律師法（草案）》里又明確司法行政機(jī)關(guān)主管律師工作 ，對于這樣的管理體制，在律師法審議時(shí)提出了異議，因?yàn)槁蓭熓菫樯鐣?huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員，律師事務(wù)所是市場中介組織，司法行政機(jī)關(guān)對律師工作不宜主管，而只能監(jiān)督、指導(dǎo) 。這一異議獲得通過寫入《律師法》總則成為法律。而按照《律師法》分則的有關(guān)規(guī)定，司法行政部門的管理權(quán)限主要在于以下幾個(gè)方面：（1）制訂律師管理的有關(guān)法規(guī)和規(guī)章。如律師資格考試辦法、法律援助的具體辦法、律師收費(fèi)的具體辦法；（2）授予律師資格；（3）頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書；（4）審核設(shè)立律師事務(wù)所和律師事務(wù)所分所；（5）對違反《律師法》規(guī)定的行為的行政處罰權(quán)�！堵蓭煼ā穼�(shí)施四年來，司法行政機(jī)關(guān)的管理與以前相比有所削弱，特別是對律師執(zhí)業(yè)證欏⒙墑κ攣袼�的“审批”变为“审核”，从某种程度上限制翍Z痙ㄐ姓�机关的任覐T姓�权。但薁楷从臍ぐ睡dㄐ姓�机关对聣劍工醉d鬧澳芾純矗�毁徿拈幍蕟荜观管缿�！堵墑Ψā廢薅ǖ摹爸傅�、紘D健蹦勘暝段詞迪幀Ｋ�以，紤n柯墑π�会的行业管理仍蕢︸后聣劍管莱堝制改革掉[饕�葥腭。謸]腥鮮兜秸庖壞�，我国聣劍管莱堝诸l慕ㄉ璨趴贍莧〉檬抵市緣耐黃�。緡撳的改革礀V┯Υ恿礁齜矯孀攀幀?br>（一）司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)明確自己的宏觀“指導(dǎo)、監(jiān)督”職能。
司法行政機(jī)關(guān)作為政府機(jī)構(gòu)僅應(yīng)制訂有關(guān)律師工作的法律、法規(guī)，從宏觀上把握律師制度的方向。同時(shí)，對律師協(xié)會(huì)的工作進(jìn)行監(jiān)督，不要插手具體事務(wù)諸如年檢、注冊等，將此業(yè)務(wù)交給工商行政管理部門，使律師事務(wù)所真正成為市場中介組織。
（二）律師協(xié)會(huì)逐步成為獨(dú)立的自治性的行業(yè)團(tuán)體和法人。
律師協(xié)會(huì)應(yīng)根據(jù)行業(yè)管理的要求，制訂一套切實(shí)可行的規(guī)章制度，使律師協(xié)會(huì)各個(gè)方面的工作都有章可循。在這方面，可借鑒其他國家律師協(xié)會(huì)的成功經(jīng)驗(yàn)。我國某些地方律協(xié)也做出了有益的嘗試，可在學(xué)習(xí)、交流的基礎(chǔ)上進(jìn)一步加以完善。特別值得一提的是，在國務(wù)院報(bào)送的《律師法》草案中，借鑒許多國家好的做法，曾明確規(guī)定“律師協(xié)會(huì)設(shè)立律師懲戒委員會(huì)、負(fù)責(zé)對律師違反職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的懲戒（43條）、并擬設(shè)立律師對懲戒不服的申訴程序（53條）�！堵蓭煼ā凡莅笇β蓭熜袠I(yè)管理的色彩更濃一些。然而這些成功的、有益的經(jīng)驗(yàn)因個(gè)別人的不滿而刪除，值得引起律師界的關(guān)注。 WTO中法律服務(wù)有四種方式，“跨境提供”指外國律師不進(jìn)入我方領(lǐng)土，而以電訊傳遞方式提供服務(wù)；“國外消費(fèi)”指我國消費(fèi)者在境外享受外國律師提供的法律服務(wù)；“商業(yè)存在”和“自然人移動(dòng)”是指外國律師進(jìn)入我方境內(nèi)，面對面直接提供律師法律服務(wù)。

肖 揚(yáng)：關(guān)于《中華人民共和國律師法（草案）》的說明
青 鋒：《中國律師制度論綱》中國法制出版社1997年版，第142頁
孫國祥：《步履艱難的當(dāng)代中國刑事辯護(hù)》，載《南京大學(xué)法律評(píng)論》1999年春季號(hào)。
馬貴翔：《刑事訴訟對控辯平等的追求》載《中國法學(xué)》1998年第2期
青 鋒：《中國律師制度論綱》中國法制出版社1997年版第342頁。
陳瑞華《保護(hù)律師任重道遠(yuǎn)》，載《中國律師》1998年第9期。
肖 揚(yáng)：關(guān)于《中華人民共和國律師法（草案）的說明。
蔡 誠：全國人大法律委員會(huì)關(guān)于《律師法（草案）》審議結(jié)果的報(bào)告。
薛 駒：關(guān)于修改律師法的決定草案稿修改意見的匯報(bào)。
肖 揚(yáng)：關(guān)于《中華人民共和? �聣劍法（采W福┑乃得鰲?br> 《律師法》草案第4條。
蔡 誠：全國人大法律委員會(huì)關(guān)于《律師法（草案）》審議結(jié)果的報(bào)告。