[ 李國(guó)敬 ]——(2011-11-10) / 已閱12160次
引言：?jiǎn)栴}的由來(lái)
2011年的冬天來(lái)的比任何時(shí)候都早。
據(jù)媒體報(bào)到，自2011年下半年以來(lái)，浙江溫州--這個(gè)中國(guó)私營(yíng)經(jīng)濟(jì)最發(fā)達(dá)的地區(qū)--拋家舍業(yè)“跑路”的私營(yíng)企業(yè)主超過(guò)200人，于是乎，中小企業(yè)的寒冬馬上來(lái)臨。
與此同時(shí)，業(yè)內(nèi)“救溫州”的呼聲鵲起，10月4日，國(guó)務(wù)院總理溫家寶親赴溫州考察，給溫州打氣，試圖穩(wěn)定業(yè)界情緒，制止事態(tài)的進(jìn)一步惡化。筆者暫且拋開其它諸多原因不談，單從公司治理的視角來(lái)談?wù)勥@些老板為什么會(huì)跑路？
眾所周知，《中華人民共和國(guó)公司法》自1994年7月1日實(shí)施以來(lái)，中國(guó)的公司制度取得了長(zhǎng)足的進(jìn)展。但是，中國(guó)的公司制度作為一個(gè)“舶來(lái)品”，從誕生那天就帶有先天性的不足，《公司法》實(shí)施以來(lái)，雖歷經(jīng)1999年、2004年、2005年三次修正，仍然沒(méi)有能徹底解決公司制度存在的死結(jié)。
死結(jié)之一：公司的兩權(quán)高度統(tǒng)一，公、私不分
由于歷史的原因，我國(guó)私營(yíng)公司基本還處于創(chuàng)業(yè)一代掌管時(shí)期，公司的創(chuàng)始人、所有人、經(jīng)營(yíng)者三位一體，所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)高度統(tǒng)一。在公司法未規(guī)定一人有限責(zé)任公司之前，公司注冊(cè)股東多是家族成員，其中又以夫妻、父子、母子、兄弟等關(guān)系居多。公司的決策權(quán)往往歸于創(chuàng)始人一人。目前第一代創(chuàng)業(yè)者陸續(xù)將面臨向交班問(wèn)題，但是，在中國(guó)幾千年的文化中，家族傳承意識(shí)非常濃厚，一般交班也是向自己的子女交班--如果不是三十余年的計(jì)劃生育政策，造成獨(dú)生子女一代，估計(jì)會(huì)傳子不傳女--正是因?yàn)楠?dú)生子女政策，這些創(chuàng)業(yè)者如果自有一個(gè)子女，不管這個(gè)子女意愿如何、素質(zhì)如何，最終也會(huì)趕鴨子上架，成為這個(gè)企業(yè)的掌門人。
公司所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)兩權(quán)合一，在企業(yè)產(chǎn)業(yè)層次低、規(guī)模小的情況下，可以發(fā)揮經(jīng)營(yíng)積極性高、經(jīng)營(yíng)成本低兩個(gè)優(yōu)勢(shì)，但是，私營(yíng)企業(yè)做大了就不姓私了，而是屬于社會(huì)的，此時(shí)兩權(quán)高度統(tǒng)一，出身草莽間的私營(yíng)企業(yè)主在沒(méi)有有效約束下，會(huì)經(jīng)常引起自信心的過(guò)度膨脹，使得公司處于一人獨(dú)裁和專斷的管理狀態(tài)，個(gè)人權(quán)力得不到限制，公司決策一人說(shuō)了算。在高速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)時(shí)代，決策的專斷使得公司處于極度的風(fēng)險(xiǎn)之中。
此外，兩權(quán)合一，就會(huì)導(dǎo)致公、私不分，即公司法人財(cái)產(chǎn)和公司股東及家庭私人財(cái)產(chǎn)不分，經(jīng)常發(fā)生財(cái)產(chǎn)上的混同�；诟鞣N合理與不合理的出發(fā)點(diǎn)：比如，為避免繳納過(guò)高的個(gè)人收入調(diào)節(jié)稅、避免公司利潤(rùn)分紅中再次繳納個(gè)人收入調(diào)節(jié)稅、避免公司繳納過(guò)高的企業(yè)所得稅等等，私營(yíng)公司，特別是中、小、微型公司，公司股東在會(huì)公司領(lǐng)取不高的工資、少分紅甚至不分紅，而是將個(gè)人及家庭的日常消費(fèi)與公司的經(jīng)營(yíng)費(fèi)用混同，在公司財(cái)務(wù)核銷。更有甚者，作為個(gè)人（或家庭）的財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)不分，諸如經(jīng)營(yíng)用的汽車、經(jīng)營(yíng)性房產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)登記在股東或家庭其它成員名下，消費(fèi)性等與公司經(jīng)營(yíng)關(guān)聯(lián)不大的財(cái)產(chǎn)又登記在公司名下等現(xiàn)象也是常態(tài)。這種公、私不分，不單公司股東習(xí)以為常，就是員工及社會(huì)也認(rèn)為理所當(dāng)然，見(jiàn)怪不怪，公司監(jiān)管部門也未見(jiàn)硬性規(guī)定或者未見(jiàn)嚴(yán)格執(zhí)行。
這種公、私不分，在企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)的時(shí)候，顯示不出太大的弊端，當(dāng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)遇到嚴(yán)重的問(wèn)題時(shí)，對(duì)公司股東來(lái)講就是不可承受之重，先人在公司制度中設(shè)計(jì)的有限責(zé)任防火墻對(duì)其完全失靈，除了跑路之外，或許真還難尋第二條路來(lái)！
死結(jié)之二：社會(huì)的偏見(jiàn)，公、私難分
我國(guó)真正的公司制度，即使自1994年《公司法》實(shí)施之日起算，也已進(jìn)入第17個(gè)年頭。但對(duì)于私營(yíng)公司，特別是中、小、微型私營(yíng)公司來(lái)講，社會(huì)的偏見(jiàn)以及由此帶來(lái)的差別待遇無(wú)處不在。
從監(jiān)管公司的各個(gè)環(huán)節(jié)觀察，稅務(wù)征管最為突出。
筆者將我國(guó)公司形態(tài)細(xì)分為國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有控股有限責(zé)任或股份有限公司、上市公司、未上市之私營(yíng)股份有限公司、私營(yíng)有限責(zé)任公司，這些形態(tài)的公司在稅收征管方面，適用的本是相同的法律法規(guī)，并無(wú)區(qū)別。但是，在稅務(wù)征管機(jī)關(guān)的實(shí)際操作中會(huì)有意無(wú)意對(duì)最后兩種類型的公司“另眼看待”。限于篇幅和主旨，本文不談?wù)嬲婕胺缸锏亩愂照鞴軉?wèn)題，僅就所謂灰色地帶的稅收征管略做研究：巧合的是，筆者兩個(gè)不同性質(zhì)的法律顧問(wèn)單位，在2011年上半年進(jìn)行2010年度企業(yè)所得稅清算時(shí)遇到大致相同的所謂“稅務(wù)違法”問(wèn)題，即經(jīng)營(yíng)成本不實(shí)。大致相同的事實(shí)、同一個(gè)稅務(wù)征管機(jī)關(guān)，國(guó)有控股公司接到的是《整改通知》，整改后了事；私營(yíng)公司接到的是《稅務(wù)違法告知函》，派員進(jìn)公司核查，與法定代表人談話，并威脅要“移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任”。最后，在公司托各種關(guān)系與經(jīng)辦人員多方工作后，補(bǔ)交稅款和滯納金，“就不罰款了”。見(jiàn)一斑而?全豹，私營(yíng)公司收到的偏見(jiàn)和差別待遇何其多！
從公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程觀察，企業(yè)在融資過(guò)程收到偏見(jiàn)最多。
中、小、微型公司融資難，這是全社會(huì)都認(rèn)可的事實(shí)。私營(yíng)公司不能在銀行融資的情況本文姑且不論，僅就能夠在銀行融資的公司受到偏見(jiàn)略作研究。私營(yíng)公司在銀行融資中受到的偏見(jiàn)主要表現(xiàn)在授信條件苛刻：同等條件下，私營(yíng)公司授信規(guī)模少；同等條件下，私營(yíng)公司擔(dān)保條件多。筆者在公開媒介未能查閱到銀行授信操作規(guī)程，但是僅就筆者顧問(wèn)單位的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，可以證實(shí)，中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行、交通銀行、華夏銀行、廣東發(fā)展銀行、浦發(fā)銀行、興業(yè)銀行、上海銀行、南京銀行、大連銀行、寧波銀行、江蘇銀行、渤海銀行等銀行存在對(duì)私營(yíng)公司無(wú)一例外上浮利率20%-50%不等，并且在正常擔(dān)保以外，均要求追加股東及配偶或/和法定代表人及配偶以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)和家庭為公司提供無(wú)限連帶責(zé)任擔(dān)保 。而這些銀行面對(duì)國(guó)有控股公司卻無(wú)一有類似要求，部分銀行甚至主動(dòng)放低擔(dān)保條件，降低利率吸引這些公司前來(lái)貸款。
在這種偏見(jiàn)氛圍下，你要求私營(yíng)公司的股東做到公、私分明，何其難也！
解決之道：明晰產(chǎn)權(quán)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度
明晰產(chǎn)權(quán)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度伴隨著《公司法》的頒布實(shí)施，也喊了十幾年了。但是之前，呼吁的重點(diǎn)在國(guó)有公司，要求國(guó)有公司明晰產(chǎn)權(quán)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，對(duì)私營(yíng)公司，公眾似乎認(rèn)為不存在明晰產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題。實(shí)則不然，私營(yíng)公司也存在明晰產(chǎn)權(quán)，完善法人治理結(jié)構(gòu)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的問(wèn)題。
所謂現(xiàn)代企業(yè)制度（modern enterprise system），是指以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，以完善的企業(yè)法人制度為主體，以有限責(zé)任制度為核心，以公司企業(yè)為主要形式，以產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)為條件的新型企業(yè)制度，其主要內(nèi)容包括：企業(yè)法人制度、企業(yè)自負(fù)盈虧制度、出資者有限責(zé)任制度、科學(xué)的領(lǐng)導(dǎo)體制與組織管理制度。對(duì)比以上現(xiàn)代企業(yè)制度的概念和內(nèi)容，結(jié)合上文，就可見(jiàn)我國(guó)現(xiàn)階段私營(yíng)公司與其差距何其遠(yuǎn)！
現(xiàn)階段，首先要落實(shí)私營(yíng)公司的企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)。嚴(yán)格明晰公司股東個(gè)人及家庭財(cái)產(chǎn)與公司法人財(cái)產(chǎn)，消除社會(huì)對(duì)私營(yíng)公司的偏見(jiàn)和差別待遇，真正做到公司自負(fù)盈虧，使中國(guó)的私營(yíng)公司成為真正意義上“公司”，才能實(shí)現(xiàn)出資者有限責(zé)任制度。否則，私營(yíng)公司徒有“公司”之名，而無(wú)公司之實(shí)，出資者事實(shí)上對(duì)公司承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，私營(yíng)公司的老板“跑路”現(xiàn)象就會(huì)一直持續(xù)下去！
參考文獻(xiàn)：
1、《家族企業(yè)治理之殤》，中國(guó)公司治理網(wǎng)，（未標(biāo)明作者）。
2、楊英法等：《所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分合的利弊分析》，河北建筑科技學(xué)院學(xué)報(bào)，2000年第二期。
3、劉國(guó)良編：《現(xiàn)代企業(yè)制度》，北京大學(xué)出版社，2004年7月版。
�。ㄗ髡撸豪顕�(guó)敬，立豐（上海）律師事務(wù)所律師，東華大學(xué)2011級(jí)工商管理碩士研究生）
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