[ 李國(guó)旗 ]——(2011-12-22) / 已閱12074次
五、如何防止顯名股東現(xiàn)象的發(fā)生
（一）對(duì)于實(shí)際出資人基于某種原因不愿意以自己名義設(shè)立公司，借用他人名義投資成立公司的行為，或者約定顯名和轉(zhuǎn)讓不登記的顯名股東現(xiàn)象應(yīng)堅(jiān)決制止。因?yàn)檫@種行為，不管是出于情面，或者有時(shí)會(huì)象征性地收些借名費(fèi)用，相對(duì)于顯名股東今后可能承擔(dān)的法律責(zé)任來說，顯然是不對(duì)稱，且得不償失的。律師及企業(yè)法律顧問應(yīng)將以上顯名股東現(xiàn)象產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)予以充分闡述并告知投資者，明確不支持此種做法。
（二）對(duì)于怠于協(xié)助辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記手續(xù)的現(xiàn)象，應(yīng)及時(shí)了解股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中每一階段，及時(shí)督促主管部門按《公司法》及《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定的手續(xù)辦理。我國(guó)《公司法》第74條規(guī)定：“依照本法第72條、第73條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決�！绷硗�，因?yàn)楣镜墓蓹?quán)狀況屬于工商登記的重要內(nèi)容，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議還應(yīng)辦理工商變更登記。國(guó)務(wù)院頒布的《公司登記管理?xiàng)l例》第35條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變化之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。”由此可見，股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要進(jìn)行三個(gè)變更手續(xù)：股東名冊(cè)的變更、公司章程的變更和工商登記的變更。此外，如果是國(guó)有資產(chǎn)，還應(yīng)及時(shí)按國(guó)有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定辦理國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。[7]
（三）對(duì)于設(shè)立公司時(shí)將根據(jù)雙方約定要成為顯名股東，已經(jīng)不可能阻止或者已經(jīng)形成顯名股東的情況，律師及企業(yè)法律顧問應(yīng)該核實(shí)實(shí)際出資人的出資是否真實(shí)，對(duì)于出資不實(shí)的應(yīng)該督促及時(shí)補(bǔ)足到位，足額出資，并注意收集相關(guān)證據(jù)。這些做法可在今后發(fā)生糾紛時(shí)，避免因?qū)嶋H出資人出資不實(shí)而導(dǎo)致由顯名股東最終承擔(dān)責(zé)任的后果。
六、處理因顯名股東而產(chǎn)生的法律糾紛的思路
（一）當(dāng)顯名股東和隱名股東之間發(fā)生糾紛時(shí)，如對(duì)公司分配的利潤(rùn)應(yīng)由誰享有，應(yīng)由誰行使股東權(quán)利等，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人雙方的真實(shí)意思表示來認(rèn)定。一般而言，顯名股東和隱名股東就隱名出資問題都會(huì)存在一定的協(xié)議，該協(xié)議與普通的民事契約沒有本質(zhì)區(qū)別，如債權(quán)債務(wù)契約、信托契約等。根據(jù)意思自治原則，只要雙方的約定是真實(shí)意思的表示，而且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，即應(yīng)為有效協(xié)議，就應(yīng)按照約定確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如果雙方之間沒有約定或者約定不明的，則應(yīng)按照舉證規(guī)則分配舉證責(zé)任以確定雙方的權(quán)利義務(wù)。
（二）當(dāng)顯名股東與其他股東之間發(fā)生糾紛時(shí)，如果隱名股東僅僅出資，但根本不盡股東義務(wù)也不享有股東權(quán)利，而是顯名股東實(shí)際行使和操縱隱名股東的出資所帶來的股東權(quán)益，公司及其他股東對(duì)隱名股東存在的事實(shí)也不知情，應(yīng)認(rèn)定隱名股東在公司內(nèi)部不具有股東的法律地位。在此情形，在處理顯名股東和隱名股東之間的法律關(guān)系時(shí)，應(yīng)按照借貸等一般民事關(guān)系處理。
（三）當(dāng)公司與外部第三人發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系時(shí)，第三人與公司之間的一切交易，都以第三人對(duì)公司工商登記記載的信賴為基礎(chǔ)，公司的工商登記在這一方面發(fā)揮著公示公信的作用。任何內(nèi)部的有關(guān)協(xié)議都不能對(duì)抗登記的法律效力，這決定著顯名股東在公司外部永遠(yuǎn)具有股東的法律地位。當(dāng)公司與第三人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，其不能以隱名股東與顯名股東之間的協(xié)議約定對(duì)抗善意第三人，應(yīng)認(rèn)定顯名股東即登記股東具有股東資格。隱名股東不享有股東的權(quán)益，同時(shí)也不對(duì)外承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。如隱名股東作為出資的實(shí)物因驗(yàn)資不實(shí)而導(dǎo)致出資不足，公司債權(quán)人只能追究顯名股東的法律責(zé)任。
注釋:
[1]參見《中華人民共和國(guó)公司法》第2條第2款、第4條。
[2]參見《中華人民共和國(guó)公司法》第25條、第29條、第30條、第32條、第33條。
[3]新《公司法》首次規(guī)定一名自然人和一名法人股東可以設(shè)立“一人有限責(zé)任公司”，大大降低了有限公司的注冊(cè)門檻。參見《中華人民共和國(guó)公司法》第二章第三節(jié)“一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定”。
[4]對(duì)于怠于協(xié)助辦理轉(zhuǎn)讓變更登記手續(xù)而形成的顯名股東現(xiàn)象不存在規(guī)避法律的行為，而是客觀上被動(dòng)形成的。
[5]參見《中華人民共和國(guó)合同法》第44條，《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)合同法＞若干問題的解釋（一）》第9條。
[6]參見《中華人民共和國(guó)公司法》第33條第2款規(guī)定。
[7]有關(guān)國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要求的相關(guān)規(guī)定，參見《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第五章第五節(jié)。
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