[ 商家泉 ]——(2012-4-13) / 已閱18388次
中 國(guó) 著 作 權(quán) 的 發(fā) 展
--------2012《著作權(quán)法》修改意義
2012年3月31日，《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》(修改草案)發(fā)布后，引起眾多爭(zhēng)議。暫不評(píng)價(jià)其修改是否均合理，其體系是否完善，但有一點(diǎn)是值得肯定的，那就是此次的修改是在沒(méi)有任何外來(lái)壓力下主動(dòng)的修訂，單此一點(diǎn)，就具重大意義。
一、中國(guó)古代版權(quán)概念追溯、特權(quán)保護(hù)
我國(guó)古代《禮記 • 曲記》曾有“毋剿說(shuō)，毋雷同”的描述。而版權(quán)確是隨著印刷術(shù)的普及推廣而出現(xiàn)，在中國(guó)，可考證至北宋對(duì)國(guó)子監(jiān)《九經(jīng)》“出版權(quán)”的保護(hù)，其以禁令形式保護(hù)刻印出版者，較大程度上是一種特權(quán)的保護(hù)，而非私權(quán)保護(hù)，與歐洲君主特賜與出版商的翻印特權(quán)更相似。
二、中國(guó)古代現(xiàn)代意義版權(quán)的蟄伏期
中國(guó)古代流行“藏之名山，以待后世”的觀念，阻止了版權(quán)保護(hù)觀念的發(fā)展，盡管印刷術(shù)先在我國(guó)出現(xiàn)，盡管我國(guó)宋朝就出現(xiàn)了通過(guò)單行命令禁止他人翻印印刷物的記載，但是現(xiàn)代的著作權(quán)制度卻不在我國(guó)產(chǎn)生。
宋代有過(guò)對(duì)民事私權(quán)的版權(quán)保護(hù)（而非版權(quán)制度），晚清《書林清話》認(rèn)為“翻版有禁例始于宋人”，并列舉南宋《東都事略》“眉山程舍人宅刊行，已申上司，不許復(fù)板”。鑒于世界公認(rèn)第一部成文版權(quán)法《安娜法》的原因，即是其將受保護(hù)的范圍自印刷出版商擴(kuò)大至作者、其他版權(quán)所有人�？梢哉J(rèn)為，宋代也有過(guò)少許對(duì)民事權(quán)利（現(xiàn)代意義版權(quán)）的一定保護(hù)，而不全部都是“帝國(guó)控制觀念傳播”，但確是商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展關(guān)系，版權(quán)保護(hù)沒(méi)有發(fā)展、版權(quán)制度沒(méi)有建立，直至清末光緒帝仍為《九通分類總纂》頒布禁止翻印的赦令。故，著書觀念、思想帝王控制、重農(nóng)輕商下商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后等，直接影響了現(xiàn)代著作權(quán)制度的建立、發(fā)展，但“中國(guó)古代有無(wú)版權(quán)”無(wú)需討論，援引人大李琛教授觀點(diǎn)，“中國(guó)古代無(wú)版權(quán)”是一個(gè)偽命題，因?yàn)榘鏅?quán)制度的真正功能是維系作品與資本的結(jié)合，后者屬于近代的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。
三、版權(quán)、著作權(quán)的引入及區(qū)別
“版權(quán)”與“著作權(quán)”在我國(guó)著作權(quán)法上沒(méi)有區(qū)別，《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第五十七條：本法所稱的著作權(quán)即版權(quán)。但是從詞源來(lái)看二者是有區(qū)別的。版權(quán)（Copyright）是英美法系的概念，最初的意思是“復(fù)制權(quán)”，側(cè)重保護(hù)權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)權(quán)利。著作權(quán)是大陸法系的概念，原意為作者權(quán)（Author's right），側(cè)重保護(hù)權(quán)利人的精神權(quán)利。“著作權(quán)”一詞日語(yǔ)譯自大陸法系的法、德語(yǔ)，其含義是“著作人的權(quán)利”，而“版權(quán)”一詞譯自英語(yǔ)國(guó)家英美法系的copy right，本義是“翻印權(quán)”，日語(yǔ)譯為“版權(quán)”。
“著作權(quán)”和“版權(quán)”對(duì)我國(guó)都是外來(lái)詞，這兩個(gè)詞都是來(lái)自日本。版權(quán)是日本教育家福澤喻吉根據(jù)英文copyright譯出(1869)。為參加《伯爾尼條約》，版權(quán)法正式更名為著作權(quán)法。著作權(quán)是當(dāng)時(shí)主持法律修改工作的法學(xué)博士水野練太郎根據(jù)“作者權(quán)體系”(droit d'auteur)的概念轉(zhuǎn)譯創(chuàng)(1899)。
“版權(quán)”與“著作權(quán)”分別體現(xiàn)了兩種立法模式，先有“版權(quán)”保護(hù)翻印權(quán)(copy right)，后有“著作權(quán)”保護(hù)作者人身權(quán)在內(nèi)的相關(guān)權(quán)利，立法的重點(diǎn)轉(zhuǎn)為保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)利。從立法思想上看“著作權(quán)”要先進(jìn)于“版權(quán)”，從立法的趨勢(shì)來(lái)看，世界上都趨同于重點(diǎn)保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)利。隨著兩大法系的國(guó)家加入《伯爾尼公約》以及兩大法系的相互借鑒和融合，目前二者在概念上的差別逐漸縮小。
清朝被迫制定的《大清著作權(quán)律》以日、美版權(quán)法為藍(lán)本，我國(guó)現(xiàn)行版權(quán)法主要以伯爾尼公約為樣板。
四、中國(guó)近代版權(quán)制度建立及發(fā)展
（一）非自發(fā)的被迫發(fā)展史
中國(guó)版權(quán)概念、保護(hù)追溯至古代，但中國(guó)版權(quán)制度、版權(quán)法并非直接來(lái)源于古代。而是在被迫的引進(jìn)、修改中建立、充實(shí)及發(fā)展的。李雨峰博士后將版權(quán)法稱為槍口下的法律，既是因此。他認(rèn)為，自晚清已降，中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法一直帶有濃厚的美國(guó)色彩，盡管中國(guó)第一部著作權(quán)法《大清著作權(quán)律》是沈家本聘用日本人起草的，但它卻是在美國(guó)的敦促下完成的。
之后的民國(guó)及其繼承者臺(tái)灣地區(qū)的法律，為國(guó)內(nèi)戰(zhàn)爭(zhēng)獲取美國(guó)支持，1946年簽訂了《友好通商和航海條約》。因臺(tái)灣多次被美國(guó)列為重點(diǎn)觀察員后，1989年對(duì)版權(quán)法進(jìn)行了修訂。
新中國(guó)的著作權(quán)法，自 1979年《中美高能物理協(xié)定》、《中美貿(mào)易關(guān)系協(xié)定》壓力下，XXX同志批復(fù)盡快草擬版權(quán)法， 1990年9月《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》頒布后達(dá)成了《中美保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》，直到2009年中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)端因WTO專家組裁決中國(guó)著作權(quán)法第四條違反伯爾尼公約和TRIPS規(guī)定， 2010年著作權(quán)法被迫將第四條非法出版物的刪除、修改。
（二）近現(xiàn)代槍口下的版權(quán)發(fā)展史概要
1、1903年《中美通商行船續(xù)訂條約》
清末的1903年，清政府在被迫情況下，與美國(guó)簽訂《中美通商行船續(xù)訂條約》，首次使用“版權(quán)”；該條約中限制性規(guī)定“專備中國(guó)人民所用”，為1911年被美國(guó)經(jīng)恩公司控告翻印《歐洲通史》侵權(quán)的商務(wù)印書館贏得了訴訟，因?yàn)椤稓W洲通史》非“專備中國(guó)人民所用”。
2、1910年《大清著作權(quán)律》：
1908年清政府派當(dāng)時(shí)駐德國(guó)柏林的代辦和商務(wù)參贊，以觀察員的身份列席伯爾尼公約修改大會(huì)。1910《大清著作權(quán)律》在美國(guó)督促下聘請(qǐng)日本專家起草頒布，直接援引日本1899年著作權(quán)法近一半以上內(nèi)容。
3、1915年《北洋政府著作權(quán)法》
袁世凱北洋政府時(shí)期，1912年內(nèi)務(wù)部發(fā)布《著作物呈請(qǐng)注冊(cè)暫照前清著作權(quán)律分別核辦通告文》，之后迫于美、日壓力，1915年頒布《北洋政府著作權(quán)法》，基本為1910大清著作權(quán)的翻版。
4、1928南京國(guó)民政府《著作權(quán)法》
該法基本沿襲了《北洋政府著作權(quán)法》，遵循了大陸法系立法理念及模式。在權(quán)利內(nèi)容上，就樂(lè)譜、劇本作品增設(shè)公開(kāi)演奏或排演之權(quán)，這是中國(guó)著作權(quán)法首次在重制內(nèi)容之外增設(shè)權(quán)利類型。
5、1946年《中美友好通商航船條約》
1941年南京國(guó)民政府對(duì)日宣戰(zhàn)后，在1943年和美國(guó)簽署取消在華治外法權(quán)條約，抗戰(zhàn)勝利前夕，1944年《修正著作權(quán)法》。為平息因大量盜版而震怒的西方特別是美國(guó)出版商，并爭(zhēng)取美國(guó)在中國(guó)內(nèi)戰(zhàn)中的支持，在美國(guó)壓力下，1946年簽訂《友好通商和航海條約》，旨在保護(hù)美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
6、1979年《中美高能物理協(xié)定》、《中美貿(mào)易關(guān)系協(xié)定》
在此期間，無(wú)論臺(tái)灣，尤其大陸，版權(quán)的發(fā)展出現(xiàn)了某種程度的斷層。
1949年11月1日，新中國(guó)成立出版總署， 1950年9月第一屆全國(guó)出版工作會(huì)議通過(guò)《關(guān)于改進(jìn)和發(fā)展出版工作的決議》。1950年11月制止了新華書店大連分店未經(jīng)世界知識(shí)出版社同意翻印《朝鮮戰(zhàn)爭(zhēng)后的國(guó)際形勢(shì)》圖書的印刷，并賠償了損失。之后先后出臺(tái)《關(guān)于糾正任意翻印圖書現(xiàn)象的規(guī)定》、《保障出版物著作權(quán)暫行規(guī)定（草案）》以及系列關(guān)于稿酬的規(guī)定，且排出了未來(lái)中國(guó)外國(guó)人的稿酬索取。但并沒(méi)有系統(tǒng)制定著作權(quán)的制度、法規(guī)。
文革期間，稿酬因帶有資產(chǎn)積極性質(zhì)也被取消，甚至作者身份（署名權(quán)）也遭到了質(zhì)疑，流行的說(shuō)法是：“鋼鐵工人有必要在自己生產(chǎn)的鋼鐵上刻上自己的名字嗎？如果沒(méi)有，為什么知識(shí)分子享有在自己的作品上署名的特權(quán)？”文革期間，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)總干事鮑格胥反復(fù)督促，試圖吸收中國(guó)為成員國(guó)，督促建立完善的只是知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度。
1977年以后，特別是1979年1月1日，中美兩國(guó)正式建立外交關(guān)系并進(jìn)行經(jīng)濟(jì)、技術(shù)領(lǐng)域合作以后，兩國(guó)立即于當(dāng)年簽署建交后的兩份文件《中美高能物理協(xié)定》、《中美貿(mào)易關(guān)系協(xié)定》。
7、中國(guó)當(dāng)代版權(quán)立法的開(kāi)端
受《中美高能物理協(xié)定》、《中美貿(mào)易關(guān)系協(xié)定》影響，1979年４月，一份關(guān)于起草版權(quán)法并逐步加入國(guó)際版權(quán)公約的報(bào)告呈遞到當(dāng)時(shí)主管國(guó)家宣傳工作的。。同志面前。。。批復(fù)：“同意報(bào)告。請(qǐng)你們趕快動(dòng)手，組織班子，草擬版權(quán)法�！�
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