[ 王永剛 ]——(2013-11-26) / 已閱6482次
當(dāng)事人雙方訂立并依約履行合同對于維護(hù)正常的社會交易、規(guī)范商品交換，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到重要作用。但在履行過程中因主客觀等多方面原因?qū)е潞贤男胁荒艿那樾螘r有發(fā)生，解決履行僵局并將當(dāng)事人的利益損害降至最低，則是設(shè)置合同解除制度的出發(fā)點(diǎn)。正確理解并在實(shí)踐中審慎把握好合同解除的適用條件是合同穩(wěn)妥履行、防止合同解除權(quán)濫用的重要保證。筆者試對《中華人民共和國合同法》（下稱《合同法》）中有關(guān)合同解除的規(guī)定做一厘清并結(jié)合司法實(shí)踐中合同解除的適用難點(diǎn)提出個人淺見，以期拋磚引玉。
一、合同解除的概念、特點(diǎn)
合同解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。合同解除權(quán)屬于形成權(quán)范疇。
合同解除具有以下特點(diǎn)：
（一）合同解除適用于有效成立以后、履行完畢以前的合同，如果合同被宣告無效或撤銷，不發(fā)生合同的解除。
（二）合同解除須具備一定的條件，在合同有效成立后，禁止當(dāng)事人一方在沒有法定或約定的情況下任意解除合同。《合同法》確認(rèn)協(xié)議、約定和法定解除等三種合同解除方式，對適用的條件均做有不同的規(guī)定。
（三）合同解除必須有相應(yīng)的解除行為。我國采取的是通知兼訴訟解除模式，即由解除權(quán)人主張合同解除的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時解除。合同相對方對解除通知有異議的，可在接到通知后的三個月內(nèi)向法院提起訴訟。
（四）合同解除的效力是使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥��！逗贤ā返?7條規(guī)定，在合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失；并結(jié)合合同自身的性質(zhì)來認(rèn)定合同的解除是否具有溯及力。
二、合同解除的種類
《合同法》采納的是廣義上的合同解除概念，具體包括約定解除和法定解除。約定解除包括協(xié)議解除和約定解除。另外，《合同法》第268條規(guī)定的備受爭議的定作人的任意解除權(quán)作為加工承攬合同特有的解除方式也是合同解除的一種。
1、協(xié)議解除。是指合同成立后，在未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人通過協(xié)商解除合同，使合同效力消滅的行為，因其系在合同成立后再解除，又稱事后協(xié)商解除，與約定解除作為事前約定相對而言�！逗贤ā返�93條第一款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。該規(guī)定并未對協(xié)議解除的起止時間作出限定，只要雙方當(dāng)事人就合同的解除達(dá)成協(xié)商一致，合同即可解除，協(xié)議解除的生效時間也在商定范圍內(nèi)。協(xié)議解除的內(nèi)容不得違反《合同法》第52條關(guān)于合同效力的規(guī)定，否則，該協(xié)商解除不生效。
2、約定解除。是指當(dāng)事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除，即在合同中約定，在合同成立后，沒有履行或沒有完全履行之前，由當(dāng)事人一方在某種解除合同的條件成就時享有解除權(quán)，并可以通過行使合同解除權(quán)使合同關(guān)系消滅。《合同法》第93條第二款規(guī)定，當(dāng)事人可約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。合同的約定解除與附解除條件的民事法律行為類似，但二者有明顯區(qū)別：（一）適用范圍不同。約定解除適用于合同行為，而附解除條件的法律行為原則上可適用一切民事法律行為；（二）適用程序不同。約定解除系在某種或某類條件成就時，一方當(dāng)事人即可依約主張解除合同，但應(yīng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時解除。而附解除條件的民事法律行為在解除條件成就后自動失效，無需當(dāng)事人再做任何表示，（三）解除后產(chǎn)生的效果不同。約定解除后其解除效力依約既可能向?qū)硐麥�，也可能溯及至合同成立之初。而附解除條件的民事法律行為一般向?qū)硐麥纭?br>
3、法定解除。法定解除是指在合同成立后，沒有履行或沒有履行完畢以前，當(dāng)事人一方通過行使法定的解除權(quán)而使合同效力消滅的行為�！逗贤ā返�94條規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。其中，第（五）種情形在適用時要以法律有明文規(guī)定為限。
三、合同解除權(quán)的行使方式
《合同法》第96條規(guī)定，當(dāng)事人一方依照本法第93條第二款、第94條的規(guī)定主張解除解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。依據(jù)該規(guī)定可知合同解除權(quán)人可以采用通知解除的方式，亦可選擇訴訟解除的方式來解除合同。
通知解除自通知到達(dá)相對人起生效。我國理論界認(rèn)為通知可以口頭、書面或行為（即默示）的方式進(jìn)行，但從司法實(shí)踐看對通知形式較為認(rèn)同的是書面通知，具體可包括信函、傳真、電報和電子郵件等。口頭通知雖具有便利的特點(diǎn)，但在當(dāng)事人雙方發(fā)生糾紛時因口頭通知缺乏能提交的憑據(jù)，可能導(dǎo)致法院對解除權(quán)人做出不利認(rèn)定；公告通知也因其不經(jīng)濟(jì)及信息知悉滯后性不為當(dāng)事人所廣為接受。
訴訟解除則分解除合同異議之訴和直接訴訟解除之訴。對于合同解除相對方提起的解除合同異議之訴因有法律和法理可依，在審判實(shí)踐中對其提起和受理并無過多爭議。而對合同解除權(quán)人未履行通知程序直接起訴要求解除合同則是目前審判實(shí)務(wù)與學(xué)理上的爭論熱點(diǎn)。否定的觀點(diǎn)認(rèn)為，若允許裁判機(jī)關(guān)的介入，則與解除權(quán)的形成權(quán)性質(zhì)不符，也與《合同法》第96條規(guī)定精神相悖�？隙ㄓ^點(diǎn)認(rèn)為，合同解除權(quán)是當(dāng)事人的一項法律權(quán)利，其理應(yīng)得到國家司法強(qiáng)制力的支持。同時，從及時了結(jié)合同糾紛、防止損失擴(kuò)大的角度而言，直接訴訟解除也具有不可替代的作用。對該爭點(diǎn)，筆者認(rèn)為既然當(dāng)事人已經(jīng)將合同解除的效力問題提交法院，為免除不必要的損失應(yīng)以受理為宜，若法院以法律無明確規(guī)定不予受理，解除權(quán)人在駁回起訴后還需再行通知相對方、若對方提起異議還需重新起訴，對解除權(quán)人而言無疑造成訟累。對此，最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等司法解釋中也規(guī)定解除權(quán)人可以通過訴訟的方式行使解除權(quán)。綜上，無論從實(shí)務(wù)還是立法角度看，當(dāng)事人直接通過訴訟行使解除權(quán)是可行的。
四、司法實(shí)踐中涉及的難點(diǎn)探討
筆者針對司法實(shí)踐中爭議較大的合同解除時間以及情勢變更的適用，做一粗淺探討。
1、訴訟解除合同生效時間的起算。關(guān)于合同解除權(quán)行使的立法例，原經(jīng)濟(jì)合同法采判決解除主義，即符合法定或約定解除條件的合同自人民法院判決或仲裁機(jī)構(gòu)裁決生效之日起解除，而現(xiàn)行合同法采大陸法系國家的通行做法，對原經(jīng)濟(jì)合同法中的判決解除主義予以修正，采通知解除主義。這就導(dǎo)致理論和實(shí)務(wù)對合同何時解除發(fā)生爭議。而合同解除時間的認(rèn)定又涉及到合同解除后當(dāng)事人請求賠償損失的起算時間，在審判實(shí)踐中當(dāng)事人對此分秒必爭。目前理論與實(shí)務(wù)界對訴訟解除合同的生效時間如何認(rèn)定也存在二種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，依照《合同法》第96關(guān)于合同自通知到達(dá)對方時解除的規(guī)定之精神，法院在向合同解除相對方送達(dá)起訴狀、應(yīng)訴通知時合同解除。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在法院向合同解除相對方送達(dá)起訴狀、應(yīng)訴通知時并不能發(fā)生合同即時解除的效果，應(yīng)以法院判決生效之日起合同解除。因為合同解除作為一項訴訟請求法院尚未作出認(rèn)定，如第一種觀點(diǎn)認(rèn)定解除時間會影響法院對合同解除的實(shí)質(zhì)審查以及審判的權(quán)威性。對此，最高人民法院民一庭、民二庭在2011年全國民事審判工作會議紀(jì)要和相關(guān)講話中均明確，當(dāng)事人向人民法院起訴解除合同，人民法院判決解除合同的，合同自判決生效之日起解除。筆者認(rèn)為第一種觀點(diǎn)更符合形成權(quán)的性質(zhì)，第二種觀點(diǎn)更契合審判實(shí)際。前述二種觀點(diǎn)各有取舍，雖然最高人民法院對此有明確表態(tài)，但并未上升至法律層面，也希望相關(guān)的司法解釋能盡早出臺，以免同案不同判的情形出現(xiàn)。
2、第三人原因?qū)е潞贤荒苈男�、合同目的不能�?shí)現(xiàn)的情況下能否適用情勢變更原則解除合同。該問題的提出對解決既不符約定解除條件也不符法定解除條件、無法實(shí)現(xiàn)合同目的的合同履行不能狀況有一定的指導(dǎo)意義。具體到個案而言，因當(dāng)事人在合同中對第三人原因?qū)е潞贤荒苈男星樾蔚暮蠊麩o設(shè)計，故不符合約定解除條件；雖然法定解除中有“法律規(guī)定的其他情形”的條款（《合同法》第94條第一款第（五）項），但該條要求適用時以法律有明文規(guī)定為限，而目前此類明文法律并不多見。因此，在實(shí)務(wù)中則有第三人原因?qū)е潞贤瑹o法履行的情況能否適用《關(guān)于合同法司法解釋（二）》第26條規(guī)定的“情勢變更”來解除合同的爭議。所謂情勢變更原則是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由發(fā)生重大變化而使合同的基礎(chǔ)動搖或者喪失，若繼續(xù)維持合同會顯失公平，因此允許變更合同內(nèi)容或解除合同的原則。筆者認(rèn)為，第三人原因?qū)е潞贤荒苈男械那闆r并非當(dāng)事人所完全不能預(yù)見，從此角度而言，合同當(dāng)事人有一定的責(zé)任；同時最高人民法院明確要求適用情勢變更原則必須由高級人民法院審核，必要時應(yīng)報請最高人民法院審核。因程序繁瑣、認(rèn)定慎重，故在審判實(shí)務(wù)中不輕易適用“情勢變更”原則來解除合同。然而，第三人原因致合同不能繼續(xù)履行，若繼續(xù)維持合同對雙方當(dāng)事人明顯不公，現(xiàn)受損失一方當(dāng)事人提出解除合同，法院從減少當(dāng)事人損失的角度出發(fā)應(yīng)予準(zhǔn)許。雖然此類案件并非依據(jù)“情勢變更”原則下判，但實(shí)際處理效果是一致的。然這樣的處理結(jié)果仍未能解決問題提出之初的疑問，即對既不符約定解除也不符法定解除的條件但已經(jīng)無法繼續(xù)履行的合同法院如何處理的問題。若以法無明文規(guī)定為由駁回當(dāng)事人訴請，則植物人型合同繼續(xù)存在，當(dāng)事人必然遭受損失；若為減少當(dāng)事人損失判決解除合同，則法院可能陷入自由裁量權(quán)過大的指責(zé)。建議能否對《合同法》第94條第一款第（五）項做擴(kuò)大解釋，即在合同無法繼續(xù)履行、不能實(shí)現(xiàn)合同目的其他情形，法院經(jīng)審查認(rèn)為符合合同解除實(shí)質(zhì)條件的均可據(jù)此下判，或者適當(dāng)放寬對情勢變更原則的適用程序限制，以求最大程度減少當(dāng)事人的損失。
河北省景縣人民檢察院 王永剛
