[ 孟巖 ]——(2013-12-11) / 已閱7286次
近年來，在我國的腐敗犯罪案件中，幾乎90%的案件都交錯著各式各樣的色情交易。性賄賂成為了腐敗案件犯罪中的高頻詞。事實上，性賄賂包括“性行賄”與“性受賄”，從受賄的角度來講，性賄賂是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取或者接受他人提供的性服務(wù)，損害國家工作人員職務(wù)廉潔性的行為。其較為顯著的特征是：標(biāo)的的非物質(zhì)性、本質(zhì)的權(quán)色交易性、手段的極具誘惑性和后果的嚴(yán)重性。性賄賂對現(xiàn)行受賄罪法規(guī)范的適當(dāng)性提出了嚴(yán)峻考驗。
一、受賄罪法規(guī)范的失當(dāng)性
（一）“賄賂”規(guī)范范圍過窄
根據(jù)刑法第三百八十五條的規(guī)定，我國從立法本意上是將受賄罪中“賄賂”的范圍設(shè)定為“財物”，即金錢和物品。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在賄賂犯罪領(lǐng)域又出現(xiàn)了一些新的行賄、受賄手段，為此，最高人民法院、最高人民檢察院在2007年聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，將社會危害性極大，依據(jù)傳統(tǒng)刑法規(guī)范難以定性的新型受賄行為納入到刑法規(guī)范中以彌補傳統(tǒng)刑法對賄賂犯罪規(guī)定的不足。據(jù)此，我國賄賂犯罪的“賄賂”范圍有所擴(kuò)大，財產(chǎn)性利益成為了“財物”語義范圍內(nèi)的賄賂標(biāo)的物。然而，諸如升學(xué)就業(yè)、職務(wù)升遷、提供“性服務(wù)”等非財產(chǎn)性利益仍被排除在“賄賂”的范圍之外。
然而，從最近曝光的貪腐案看，多和性賄賂有關(guān)；從現(xiàn)實社會狀況來看，許多升學(xué)就業(yè)、職務(wù)升遷等無不伴隨著性賄賂的陰影。越來越多的貪腐案件是以非物質(zhì)利益為內(nèi)容的。而且，以非物質(zhì)利益為賄賂標(biāo)的的案件所帶來的社會危害性不比以財物為賄賂標(biāo)的的案件小，甚至危害性更大。性賄賂的多發(fā)性以及嚴(yán)重的社會危害性，對我國國家政權(quán)的穩(wěn)固和社會風(fēng)氣的凈化形成一種赤裸裸的侵襲和挑戰(zhàn)， 我們不能再容忍性賄賂由于在刑事立法上的空缺而任其泛濫。
（二）“計贓論罪量刑”失之偏頗
依據(jù)刑法第三百八十六條的規(guī)定，我國受賄罪沒有單獨的刑罰規(guī)定，對于觸犯受賄罪的，按照貪污罪的刑罰來處罰，即計贓論罪量刑。眾所周知，貪污罪的對象是公共財物，是具體的、可以測量的有形財產(chǎn)；貪污罪重點保護(hù)的法益是公共財物的所有權(quán)，所以對貪污罪按照“計贓論罪量刑”的方式處罰是沒有任何問題的。但是，受賄罪卻不同。盡管在以往的司法實踐中，受賄多表現(xiàn)為“權(quán)錢交易”，但是仍不乏有“權(quán)色交易”大量存在。也就是說，受賄的對象是物質(zhì)性和非物質(zhì)性并存的。而且，受賄罪本質(zhì)上所要保護(hù)的法益是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，這一點決定了受賄罪與貪污罪是兩個完全不同質(zhì)的犯罪。而“刑罰應(yīng)有章可循，依罪量刑”是無可辯駁的真理，兩個完全不同質(zhì)的犯罪適用同一的刑罰，其不當(dāng)性不言而喻。
二、受賄罪法規(guī)范的趨向性
刑法作為一種社會治理措施，以社會為基礎(chǔ)，必須回應(yīng)社會的需求，鑒于性賄賂行為的高發(fā)性，刑法對此應(yīng)當(dāng)作出積極的回應(yīng)。
（一）擴(kuò)大“賄賂”的范圍
在現(xiàn)實生活中，賄賂絕不僅僅表現(xiàn)為財物。即使在我國香港和澳門地區(qū)，賄賂的范圍也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了財物的范圍。最為重要的是，我國于2005年12月14日正式成為了《聯(lián)合國反腐敗公約》的締約國，而該公約第15條規(guī)定：“各締約國均應(yīng)當(dāng)采取必要的立法措施和其他措施，將下列故意實施的行為規(guī)定為犯罪：（1）直接或間接向公職人員許諾給予、建議給予或?qū)嶋H給予該公職人員本人或者其他人員或?qū)嶓w不正當(dāng)好處，以使該公職人員在執(zhí)行公務(wù)時作為或者不作為；（2）公職人員為其本人或其他人員或?qū)嶓w直接或間接索取或者收受不正當(dāng)好處，以作為其在執(zhí)行公務(wù)時作為或者不作為的條件”。為使國內(nèi)法與國際法很好接軌，我國應(yīng)采取必要的立法措施擴(kuò)大賄賂的范圍，掙脫“財物”對受賄罪的束縛。
筆者認(rèn)為，應(yīng)將受賄罪的罪狀修改為：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，直接或間接地索取或者收受他人不正當(dāng)好處的，是受賄罪。這里的“不正當(dāng)好處”既包括財物，也包括財產(chǎn)性利益以及非財產(chǎn)性利益。所謂的非財產(chǎn)性利益是指能夠滿足人的欲望或需求的一切有形或無形的不能夠用金錢計算的利益，例如安排子女就業(yè)、提職晉級、色情服務(wù)等。這樣，一方面可以解決損害國家工作人員職務(wù)廉潔性和正當(dāng)性而收受的賄賂超出財物范圍，依法無法制裁的尷尬問題；另一方面也可以增強(qiáng)法的穩(wěn)定性和確定性，因為隨著社會的發(fā)展，在未來的日子里還可能會出現(xiàn)其他各種能夠滿足人的欲望或需要的新類型的賄賂。再者這樣對受賄罪犯罪本質(zhì)的體現(xiàn)能更加豐滿和完整。
（二）完善受賄罪的刑罰規(guī)范
首先，要獨立設(shè)置受賄罪的刑罰規(guī)范。從本質(zhì)上來講，刑罰既是對過去所實施犯罪的報應(yīng)，同時也包含著對避免未來犯罪的預(yù)防。那么，依據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，再結(jié)合刑罰的本質(zhì)，刑法中個罪的刑罰設(shè)置一定依據(jù)的是個罪的具體情節(jié)，如社會危害性程度、所侵害法益大小等。受賄罪作為獨立的個罪，無論從本質(zhì)還是從犯罪的具體情節(jié)，其刑罰處罰必須脫離他罪，獨立設(shè)置刑罰規(guī)范。
其次，要重新設(shè)置受賄罪的處罰標(biāo)準(zhǔn)體系。受賄罪的關(guān)鍵要素是國家工作人員職務(wù)的不可收買性、受賄數(shù)額、為他人謀取利益的大小、給國家造成損失的大小等，因此，在處罰標(biāo)準(zhǔn)上就不能只是以受賄的財產(chǎn)數(shù)額為基礎(chǔ)，而是應(yīng)該綜合考慮受賄罪的各個要素，重新設(shè)置并建立以受賄罪的情節(jié)為處罰標(biāo)準(zhǔn)的體系，即取消受賄罪數(shù)額犯的規(guī)定而代之以情節(jié)犯。由于情節(jié)犯相對而言較為抽象，所以在立法技術(shù)上就要做具體化處置。
第三，要在受賄罪中增設(shè)資格刑。資格刑最大的功能就是限制或消除犯罪人在特定領(lǐng)域的再犯可能性，但是我國在資格刑的設(shè)置方面卻未能充分發(fā)揮資格刑預(yù)防犯罪的功能。僅就受賄罪而言，在西班牙、美國等國家就有剝奪擔(dān)任公職資格刑的規(guī)定，我國已加入的《聯(lián)合國反腐敗公約》第30條也規(guī)定“……取消被判定實施了根據(jù)本公約確立的犯罪的人在本國法律確定的一段期限內(nèi)擔(dān)任下列職務(wù)的資格：（一）公職；（二）完全國有或者部分國有的企業(yè)中的職務(wù)”。
根據(jù)我國受賄罪法規(guī)范的現(xiàn)狀，認(rèn)為在受賄罪中增設(shè)資格刑需要做兩方面的改善：一是修改刑法總則中剝奪政治權(quán)利的適用范圍，或者增加資格刑的類型，例如在刑法總則中增設(shè)“剝奪從事特定職業(yè)的權(quán)利”、“剝奪特定榮譽的權(quán)利”等；二是在刑法分則有關(guān)受賄罪的立法中增加對資格刑的適用。
（作者單位：新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市沙依巴克區(qū)人民法院）
