[ 唐青林 ]——(2014-10-5) / 已閱13232次
離職員工避免侵犯原單位商業(yè)秘密的注意事項(xiàng)
——東莞市ASD新材料有限公司與謝某勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛上訴案
文章出自:《商業(yè)秘密百案評(píng)析與保密體系建設(shè)指南》，中國法制出版社出版，北京市安理律師事務(wù)所唐青林主編。此處本文做了大范圍的刪減處理，需看全文，請(qǐng)購買參閱該書正版書籍之完整內(nèi)容。
案件要旨
為了避免卷入原單位的商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛，離職員工應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng)：提前三十日將離職信息以書面形式通知用人單位；嚴(yán)格遵守與原單位簽訂的競(jìng)業(yè)限制條款；競(jìng)業(yè)限制期滿后，員工也應(yīng)當(dāng)保守原單位的商業(yè)秘密，在新單位工作過程中不擅自使用原單位的商業(yè)秘密，直至其商業(yè)秘密被公開。
基本案情
謝某于2006年10月8日入職ASD公司，任技術(shù)總監(jiān)。雙方于2009年1月13日簽訂了勞動(dòng)合同，合同期限自2006年10月8日起至2011年10月7日止。在簽訂勞動(dòng)合同的同日，ASD公司、謝某還簽署了《東莞市ASD新材料有限公司員工保密協(xié)議》約定：謝某在任職期間將獲得ASD公司支付的保密費(fèi)840元/月（其中包含保密費(fèi)、擇業(yè)禁止費(fèi)），謝某在任職期間及離職以后均有義務(wù)保守ASD公司的技術(shù)秘密和其他商業(yè)秘密；謝某離職后兩年內(nèi)仍負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，此期間的擇業(yè)禁止費(fèi)用已包含在工資報(bào)酬總額中；若謝某違反保密協(xié)議的任何條款，應(yīng)當(dāng)一次性向ASD公司支付違約金67200元，同時(shí)ASD公司有權(quán)一次性收回已向謝某發(fā)放的所有保密費(fèi)，擇業(yè)禁止費(fèi)（無特別約定時(shí)按已發(fā)放保密費(fèi)計(jì)算）。雙方確認(rèn)謝某在職期間，ASD公司實(shí)際向謝某共計(jì)發(fā)放保密費(fèi)和競(jìng)業(yè)禁止費(fèi)共計(jì)15387元，其中保密費(fèi)占20%（即3077.40元），競(jìng)業(yè)禁止費(fèi)占80%（即12309.60元）。2010年7月15日，謝某向ASD公司申請(qǐng)離職，并已結(jié)清在職期間的工資。
離職后，謝某入職東莞市聯(lián)碳高分子材料有限公司（以下簡(jiǎn)稱“聯(lián)碳公司”）工作。ASD公司遂以謝某違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議為由向勞動(dòng)仲裁庭申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求：1.謝某支付違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議違約金67200元；2.謝某返還競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金35280元。東莞市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁院松山湖仲裁庭作出東勞仲院松庭案字[2012]13號(hào)裁決書，裁決：駁回ASD公司的全部請(qǐng)求。ASD公司不服仲裁裁決，提起訴訟。
另查明，聯(lián)碳公司的經(jīng)營范圍是防靜電類高分子材料，而ASD公司的經(jīng)營范圍則是防靜電制品與器材的銷售。一審法院查明，聯(lián)碳公司在2012年10月23日前沒有代扣代繳謝某的個(gè)人所得稅記錄。
一審?fù)徶�，ASD公司主張謝某實(shí)際于2010年8月入職聯(lián)碳公司工作，該單位是與ASD公司具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)，故認(rèn)為謝某違反了競(jìng)業(yè)限制兩年期限的約定。但關(guān)于謝某的入職時(shí)間，ASD公司未予以證明，也未證明謝某存在泄密的情況。謝某則主張其于2012年10月才入職聯(lián)碳公司，且在該公司任職期間并未泄露ASD公司的商業(yè)及技術(shù)秘密。
一審?fù)ズ�，謝某提交了聯(lián)碳公司出具的《證明》顯示：謝某自2012年10月24日入職該公司任生產(chǎn)部副經(jīng)理。同時(shí)謝某還提交了一份勞動(dòng)合同及《參加社會(huì)保險(xiǎn)增減表》，上述證據(jù)顯示謝某與聯(lián)碳公司簽訂勞動(dòng)合同的時(shí)間為2012年11月22日，謝某在該公司參保的時(shí)間亦為2012年11月。
法院審理
原審法院認(rèn)為， ASD公司、謝某之間簽訂的《員工保密協(xié)議》是勞動(dòng)合同的組成部分，系雙方真實(shí)的意思表示，協(xié)議內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為有效，當(dāng)事人應(yīng)按照約定和法律規(guī)定全面履行自己的義務(wù)。據(jù)ASD公司提供的工資發(fā)放清單顯示，謝某從2009年1月至2010年4月的工資構(gòu)成中均含有“保密費(fèi)”項(xiàng)目，與《員工保密協(xié)議》中約定由ASD公司按月在工資中支付謝某保密費(fèi)（含保密費(fèi)、擇業(yè)禁止費(fèi)）的約定一致，故ASD公司主張向謝某發(fā)放的工資中已包含保密費(fèi)和擇業(yè)禁止費(fèi)，予以采信。ASD公司、謝某均確認(rèn)，在謝某在職期間，ASD公司實(shí)際向謝某共計(jì)發(fā)放保密費(fèi)和競(jìng)業(yè)禁止費(fèi)共計(jì)15387元，予以確認(rèn)。
關(guān)于謝某是否違反競(jìng)業(yè)限制期限約定的問題。據(jù)謝某提供的證據(jù)顯示，謝某于2012年11月22日與聯(lián)碳公司簽訂勞動(dòng)合同，聯(lián)碳公司截至2012年10月23日都沒有為謝某代扣代繳個(gè)人所得稅的記錄。故在ASD公司未提交證據(jù)推翻謝某主張的入職時(shí)間的情況下，采信謝某入職聯(lián)碳公司的時(shí)間為2012年10月24日。謝某于2010年7月5日離職，于2012年10月24日入職聯(lián)碳公司，即便聯(lián)碳公司是與ASD公司具有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)，但謝某是在離職兩年后才入職，并沒有違反與ASD公司之間的競(jìng)業(yè)限制期限約定。且ASD公司亦未提供證據(jù)證明謝某在聯(lián)碳公司工作期間曾泄露其商業(yè)及技術(shù)秘密。故ASD公司請(qǐng)求謝某支付違反競(jìng)業(yè)限制違約金67200元及已發(fā)放的保密費(fèi)、競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金35280元的訴訟請(qǐng)求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。
綜上所述，一審依法判決：確認(rèn)ASD公司與謝某的勞動(dòng)關(guān)系已解除且駁回ASD公司的全部訴訟請(qǐng)求。
一審宣判后，上訴人ASD公司不服，向東莞市中級(jí)人民法院提起上訴稱：謝某自2010年7月15日從ASD公司離職后，即開始投資組建東莞市高分子材料有限公司（以下簡(jiǎn)稱“聯(lián)碳公司”）。根據(jù)東莞市工商行政管理局出具的企業(yè)機(jī)讀檔案資料顯示，聯(lián)碳公司成立的時(shí)間是2010年8月5日。謝某為了規(guī)避法律關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的規(guī)定，故借用其親屬謝瓊清之名進(jìn)行工商登記，實(shí)際上聯(lián)碳公司是由謝某控股的，且謝某在聯(lián)碳公司任職并參與生產(chǎn)經(jīng)營。遂請(qǐng)求法院：撤銷一審判決，改判謝某支付ASD公司違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議違約金67200元、返還競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金15387元。
經(jīng)二審審理，對(duì)原審法院查明的事實(shí)，法院予以確認(rèn)。
法院認(rèn)為，本案為勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛。二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：謝某應(yīng)否支付ASD公司違反競(jìng)業(yè)限制違約金67200元、返還競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金15387元。
謝某與ASD公司簽訂員工保密協(xié)議，約定謝某應(yīng)保守ASD公司的技術(shù)秘密及其他商業(yè)秘密，并且于在職期間及離職兩年后承擔(dān)競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)。ASD公司為此支付謝某包括保密費(fèi)、擇業(yè)禁止費(fèi)在內(nèi)的保密費(fèi)用。ASD公司提交的證據(jù)不足以證明謝某在新任職單位中泄露了ASD公司的技術(shù)秘密或其他商業(yè)秘密，謝某未違反雙方關(guān)于保守秘密的約定。謝某申請(qǐng)辭職，并于2010年7月15日離開ASD公司，ASD公司提交的證據(jù)亦不能證實(shí)謝某在雙方約定的競(jìng)業(yè)禁止期內(nèi)任職于東莞市聯(lián)碳高分子材料有限公司。謝某主張于2012年10月份入職東莞市聯(lián)碳高分子材料有限公司，雙方簽訂了期限為2012年10月24日至2014年10月24日的勞動(dòng)合同，東莞市聯(lián)碳高分子材料有限公司亦承認(rèn)謝某于2012年10月24日入職、并于2012年11月份為謝某辦理社會(huì)保險(xiǎn)，結(jié)合東莞市聯(lián)碳高分子材料有限公司截止至2012年10月23日未為謝某代扣代繳個(gè)人所得稅的情況，謝某的主張合理可信，原審法院采信謝某于2012年10月24日入職東莞市聯(lián)碳高分子材料有限公司，并無不當(dāng)。ASD公司雖主張東莞市聯(lián)碳高分子材料有限公司于2010年8月5日成立，謝某借用親屬的名義實(shí)際控股公司，但并未舉證予以證明，依法不予采信。謝某離職ASD公司兩年后任職新工作單位，未違反雙方關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止的約定。據(jù)此，ASD公司主張謝某支付違反競(jìng)業(yè)限制違約金、返還競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，缺乏依據(jù)，不予支持。法院判決駁回上訴，維持原判。
專家點(diǎn)評(píng)
本案是一起用人單位起訴離職員工違反競(jìng)業(yè)限制約定的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛。本案中，艾迪斯公司并沒有充分證據(jù)證明被告的違約行為，故對(duì)于艾迪斯公司的支付違約金和返還經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴訟請(qǐng)求，法院不予支持。
在經(jīng)濟(jì)生活中，基于工作前景、報(bào)酬等原因，員工發(fā)生跳槽、離職等現(xiàn)象屢見不鮮，對(duì)于掌握企業(yè)商業(yè)秘密的員工，就很可能會(huì)因?yàn)檫`反與原企業(yè)的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議而被原企業(yè)主張違約責(zé)任。那么，在更換工作的過程中，為了不侵犯到原單位的商業(yè)秘密，離職員工應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)注意哪些事項(xiàng)呢？
1、首先，員工準(zhǔn)備離開公司前，應(yīng)當(dāng)提前通知原單位。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十七條的規(guī)定，勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同�？梢�，“提前三十天以書面方式提出”是員工單方面解除勞動(dòng)的基礎(chǔ)。同時(shí)，員工提前三十日提出解除勞動(dòng)合同，也又利于企業(yè)為掌握商業(yè)秘密的員工安排脫密期，并安排進(jìn)行工作的轉(zhuǎn)移和交接手續(xù)。
2、其次，如果原用人單位和員工在《勞動(dòng)合同書》中或與公司簽訂的其他《保密協(xié)議》中，對(duì)員工的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)做出合法、有效明確約定的，員工應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守，即注意在競(jìng)業(yè)禁止期限內(nèi)，不得從事相同或類似經(jīng)營活動(dòng)的單位任職，也不得自行開辦與原單位從事相同或類似的經(jīng)營活動(dòng)。
再此，有必要對(duì)競(jìng)業(yè)禁止約定的有效性做出合理甄別：（1）首先，競(jìng)業(yè)限制條款必須約定了一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》第三條的規(guī)定，用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果沒有約定補(bǔ)償金，則按照法律規(guī)定，競(jìng)業(yè)限制條款無效；（2）競(jìng)業(yè)限制的期限。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十四條第二款規(guī)定，“ 在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過二年。”可見，我國現(xiàn)行勞動(dòng)法中的競(jìng)業(yè)限制的最長(zhǎng)期限為兩年，超出兩年的部分無效。
3、最后，企業(yè)到新單位入職后，也應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實(shí)信用原則和職業(yè)道德保守原單位的商業(yè)秘密，在工作中不擅自使用原單位的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密作為一項(xiàng)特別的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是企業(yè)的一項(xiàng)法定權(quán)利，只要企業(yè)的商業(yè)秘密沒有公開，即使超過了競(jìng)業(yè)限制約定的期限，員工也應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)原企業(yè)的商業(yè)秘密。
綜上所述，員工在實(shí)現(xiàn)自己的勞動(dòng)權(quán)、自由擇業(yè)的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)注意對(duì)用人單位的商業(yè)秘密予以保護(hù)，從而實(shí)現(xiàn)人才流動(dòng)的同時(shí)，促進(jìn)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。
商業(yè)秘密相關(guān)專項(xiàng)法律問題
1、如何確定競(jìng)業(yè)限制的補(bǔ)償金額標(biāo)準(zhǔn)？
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十三條的規(guī)定，對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
根據(jù)《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第17條規(guī)定：競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議約定的補(bǔ)償費(fèi)按年計(jì)算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的2/3。競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議沒有約定補(bǔ)償費(fèi)的，補(bǔ)償費(fèi)按照前款規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算�！墩憬〖夹g(shù)秘密保護(hù)辦法》第十五條規(guī)定：“競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)由權(quán)利人與相關(guān)人員協(xié)商確定。沒有確定的，年度補(bǔ)償費(fèi)按合同終止前最后一個(gè)年度該相關(guān)人員從權(quán)利人處所獲得報(bào)酬總額的三分之二計(jì)算”。
因此，競(jìng)業(yè)限制的補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)，我國法律采用自愿協(xié)商的原則：有約定的按約定，無約定的可按法規(guī)規(guī)章規(guī)定。在實(shí)踐中，競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的年度補(bǔ)償金額不得少于該員工離開該單位的上一年度年收入的1/2或者2/3。
2、違反競(jìng)業(yè)限制的違約金的金額如何確定？
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十三條的相關(guān)規(guī)定，“勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金”。可見，和補(bǔ)償金的規(guī)定一樣，對(duì)于違反競(jìng)業(yè)限制的違約金的金額，我國法律也是采取雙方協(xié)商的方式加以確定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》法釋〔2009〕5號(hào)第二十九條以及《合同法》第一百一十四條的相關(guān)規(guī)定：“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’”，“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少�？梢�，一般來說合同違約金上限是不超過實(shí)際損失的30%。如果違約金約定過高或者過低，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院給予減少或者增加。
法條鏈接
1、《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》
用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
2、《關(guān)于加強(qiáng)科技人才流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見》
七、單位可以在勞動(dòng)聘用合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或者技術(shù)保密協(xié)議中，與對(duì)本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商，約定競(jìng)業(yè)限制條款，約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。競(jìng)業(yè)限制的期限最長(zhǎng)不得超過三年。
3、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》
第二十三條 競(jìng)業(yè)限制的期限最長(zhǎng)不得超過解除或者終止勞動(dòng)合同后二年，超過二年的，超過部分無效。
4、《勞動(dòng)合同法》
第二十三條 用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。
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