[ 陳召利 ]——(2016-7-12) / 已閱8060次
建設(shè)工程司法解釋第21條適用的前提條件是備案的中標(biāo)合同有效
陳召利 江蘇云崖律師事務(wù)所合伙人/律師
在建設(shè)工程招投標(biāo)中，有的當(dāng)事人為了獲取不正當(dāng)利益，在簽訂中標(biāo)合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標(biāo)合同的工程價款等主要內(nèi)容不一致的合同，如果出現(xiàn)“黑白合同”，應(yīng)當(dāng)按照哪一份合同結(jié)算？
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號，以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋》）第二十一條規(guī)定，“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)�！�
最高人民法院民一庭曾在《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》一書中提出:在招投標(biāo)的工程價款結(jié)算糾紛案件中，一方當(dāng)事人主張按照“黑合同”結(jié)算，對方當(dāng)事人則主張按照“白合同”結(jié)算的，《解釋》第21條明確規(guī)定：應(yīng)當(dāng)以“白合同”即備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。……《解釋》第21條中的“另行”一詞，表述的是時間概念，包括簽訂“白合同”之前、同時和之后。因此，在很長一段時間內(nèi)，司法實務(wù)中的通行做法是，無論黑合同簽訂在前，還是簽訂在后，均以“白合同”即備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。
但是，我們發(fā)現(xiàn)，最高人民法院在山東日建建設(shè)集團(tuán)有限公司與日照君泰房地產(chǎn)（集團(tuán)）有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛申請再審一案作出的（2013）民申字第572號民事裁定中明確提出，關(guān)于訟爭工程應(yīng)參照雙方當(dāng)事人于中標(biāo)前簽訂的《建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱標(biāo)前合同）還是備案的《建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱中標(biāo)合同）進(jìn)行結(jié)算的問題。1.訟爭工程屬于必須進(jìn)行招標(biāo)的工程。本案中作為投標(biāo)人的日照公司在訟爭工程正式招標(biāo)之前和招標(biāo)人君泰公司就投標(biāo)價格等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，并簽訂了標(biāo)前合同，違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十五條之規(guī)定，日照公司的中標(biāo)應(yīng)認(rèn)定無效，依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第一條之規(guī)定，中標(biāo)無效的，備案的中標(biāo)合同亦應(yīng)認(rèn)定無效。綜上，二審判決認(rèn)定訟爭中標(biāo)合同為無效合同并無不妥。2.《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條適用的前提是備案的中標(biāo)合同為有效合同，而如前所述，中標(biāo)合同應(yīng)認(rèn)定無效，故本案不能適用該條的規(guī)定，以中標(biāo)合同作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。從實際履行情況看，日照公司和君泰公司均是按照標(biāo)前合同的約定結(jié)算工程進(jìn)度款，也即雙方實際履行的合同為標(biāo)前合同，而非中標(biāo)合同，故二審判決依據(jù)標(biāo)前合同結(jié)算工程價款并無不妥�！�
因此，對于法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進(jìn)行招投標(biāo)的建設(shè)工程，如果當(dāng)事人在正式招標(biāo)之前就投標(biāo)價格等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，并簽訂了標(biāo)前合同，違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十五條之規(guī)定，中標(biāo)應(yīng)認(rèn)定無效，依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第一條之規(guī)定，中標(biāo)無效的，備案的中標(biāo)合同亦應(yīng)認(rèn)定無效。《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條適用的前提是備案的中標(biāo)合同為有效合同，在黑白合同均無效時，應(yīng)以雙方實際履行的合同作為結(jié)算工程價款依據(jù)。
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