[ 賀軼民 ]——(2004-3-4) / 已閱13846次
從于建東貪污、挪用公款案引發(fā)的
職務(wù)犯罪預(yù)防的若干思考
作者：賀軼民
單位：北京市朝陽區(qū)人民檢察院研究室
單位：010-65014161
當(dāng)前，職務(wù)犯罪的法律形式日趨復(fù)雜，實(shí)踐中還往往呈現(xiàn)出多種形態(tài)交織的特點(diǎn)。這表明，職務(wù)犯罪的主體日趨多樣化，犯罪手段日趨專業(yè)化和隱蔽化，犯罪思想成因日趨深層化，這無疑給相對(duì)滯后的職務(wù)犯罪預(yù)防工作提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。我院辦理的于建東貪污、挪用公款案就是這樣一起很具有代表性的職務(wù)犯罪案件，雖然早已塵埃落定但卻發(fā)人深思。
一、案情簡介
案發(fā)前，被告人于建東系北京某國有集團(tuán)總公司下屬某公司投資組建的通達(dá)咨詢公司、亞風(fēng)經(jīng)銷公司經(jīng)理。此前被告人從部隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)回地方后一直在該集團(tuán)總公司下屬公司工作，具有一定的工作能力，1989年被該集團(tuán)總公司下屬公司聘為經(jīng)理。1994年1月至3月間，被告人利用擔(dān)任通達(dá)公司和亞風(fēng)公司經(jīng)理職務(wù)的便利，將亞風(fēng)公司收取的貨款74.9萬元轉(zhuǎn)入通達(dá)公司賬戶，隨后以歸還亞風(fēng)公司款的名義，將其中的人民幣44.4萬元轉(zhuǎn)入河北某公司賬戶，以其妻子的名義為其個(gè)人購買汽車一輛。1995年5月至9月間，被告人利用擔(dān)任通達(dá)咨詢公司經(jīng)理的職務(wù)便利，在該公司以北京某裝飾工程有限公司名義承攬的“南海觀音寺”工程中，將應(yīng)由通達(dá)咨詢公司收取的工程款人民幣50萬元和39萬元，分別轉(zhuǎn)入以其妻子為法定代表人的北京通天地經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展有限責(zé)任公司和江蘇某市家用電器廠，予以侵吞。1996年10月至11月間，被告人利用其擔(dān)任通達(dá)咨詢公司的職務(wù)便利，在某大廈的工程建設(shè)監(jiān)理業(yè)務(wù)中，將北京某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付的工程監(jiān)理費(fèi)36萬元中的15萬元挪用至以其妻子為法定代表人的北京通天地經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展有限責(zé)任公司中，用于經(jīng)營活動(dòng)。同年12月間，被告人又以類似手段挪用通達(dá)公司向北京某公司的借款100萬元用于償還個(gè)人欠款。該案業(yè)經(jīng)北京市第二中級(jí)人民法院一審判決、北京市高級(jí)人民法院終審裁定，以貪污罪、挪用公款罪判處被告人于建東死刑緩期兩年執(zhí)行。
二、案件呈現(xiàn)的一般特點(diǎn)
此案在當(dāng)前貪污罪、挪用公款罪等職務(wù)犯罪的司法實(shí)踐中很具有代表性，呈現(xiàn)出以下幾個(gè)特點(diǎn)：
1、被告人在擔(dān)任企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)期間長期缺乏有效監(jiān)督。被告人于建東在1994年1月至1996年12月長達(dá)兩年的期間內(nèi)，多次貪污、挪用，上級(jí)單位毫不知情，直至案發(fā)。
2、企業(yè)內(nèi)部管理混亂，私有意識(shí)逐步強(qiáng)化。在被告人任職的兩個(gè)公司，公司會(huì)計(jì)同時(shí)也是以被告人妻子為法人代表的北京通天地經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展有限公司的會(huì)計(jì)，致使資金流轉(zhuǎn)不代表企業(yè)行為，隨意性強(qiáng)。被告人于建東“老板意識(shí)”濃厚，導(dǎo)致錯(cuò)誤的私有意識(shí)逐步強(qiáng)化，并直接體現(xiàn)在日常工作中。
3、利用家庭成員或者近親屬設(shè)立相關(guān)性質(zhì)公司，采取隱蔽的手段侵吞國有財(cái)產(chǎn)。被告人于建東用妻子的名義成立了北京市通天地經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展有限公司，大肆利用國有資產(chǎn)進(jìn)行個(gè)人商業(yè)經(jīng)營，從中謀取非法利益為個(gè)人所得。
4、假借正常的經(jīng)濟(jì)商務(wù)往來，采取制作假帳務(wù)、假票據(jù)等手段，轉(zhuǎn)移國有資產(chǎn)以達(dá)到歸個(gè)人使用的非法目的。
5、法制觀念淡薄，個(gè)人私欲極度膨脹，長期放松思想教育。被告人于建東在法庭上辨稱北京市通達(dá)咨詢公司、亞風(fēng)經(jīng)銷公司是個(gè)人公司，其與“南海觀音寺”的工程承攬項(xiàng)目是其個(gè)人的承包行為，在公司的管理過程中儼然以老板自居，不參加上級(jí)公司會(huì)議，公司經(jīng)營狀況也不向上級(jí)公司匯報(bào)，個(gè)人享受思想濃厚。
三、案件反映出的問題
（一）有的國有企業(yè)干部任免程序尚不科學(xué)
國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部擔(dān)負(fù)著國有資產(chǎn)保值增值的艱巨任務(wù)，從事著非常重要的日常生產(chǎn)經(jīng)營管理活動(dòng)，可控制、調(diào)用、交易的資產(chǎn)數(shù)目龐大，因此，國有企業(yè)干部任免程序的科學(xué)性應(yīng)當(dāng)引起充分的重視，避免干部任免的主觀性、個(gè)人性和隨意性。要把好“進(jìn)人關(guān)”，暢通“出人口”， 以建立健全選拔任用和管理監(jiān)督機(jī)制為重點(diǎn)，以科學(xué)化、民主化和制度化為目標(biāo)，改革和完善干部人事制度，擴(kuò)大企業(yè)員工對(duì)干部選拔任用的知情權(quán)、參與權(quán)、選擇權(quán)和監(jiān)督權(quán)，完善干部職務(wù)和職級(jí)相結(jié)合的制度，建立干部激勵(lì)和保障機(jī)制。
（二）實(shí)踐中落實(shí)競業(yè)禁止制度缺乏有力監(jiān)督
競業(yè)禁止的義務(wù)可以說是世界各國公司法統(tǒng)一的規(guī)定，我國《公司法》第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營、或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有�！薄岸�、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易�！痹趯�(shí)踐中，由于對(duì)違反競業(yè)禁止制度的行為還缺乏有效的法律制裁手段，尤其是國有企業(yè)，國有資產(chǎn)的監(jiān)管體制還不甚完善，這種現(xiàn)象仍然以不少的數(shù)量和不同的形式存在，它們還往往和職務(wù)犯罪的行為糾纏在一起，有時(shí)更是難以區(qū)分，導(dǎo)致理論與實(shí)踐的脫節(jié)。
（三）個(gè)人價(jià)值和職務(wù)價(jià)值在認(rèn)識(shí)上存在混淆
在市場經(jīng)濟(jì)還不是特別完善的背景下，企業(yè)商務(wù)往來不可避免地受個(gè)人關(guān)系影響。在這種情況下，一些企業(yè)負(fù)責(zé)人容易誘發(fā)或者滋生不平衡情緒：“以自己私人關(guān)系為國有企業(yè)謀發(fā)展，拿一點(diǎn)不算什么�！闭且�?yàn)檫@一點(diǎn)，很多職務(wù)犯罪就不知不覺地逐漸形成。國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部在從事經(jīng)營管理的過程中，為了提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益，必然要調(diào)動(dòng)一切可以調(diào)動(dòng)的社會(huì)資源。而在各種社會(huì)資源的使用過程中，從表面上看，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部的個(gè)人關(guān)系和職務(wù)關(guān)系相互結(jié)合在一起，共同推動(dòng)社會(huì)資源的合理使用。從本質(zhì)上分析，個(gè)人價(jià)值和職務(wù)價(jià)值存在著顯著的區(qū)別，職務(wù)價(jià)值起著主要的推動(dòng)作用，個(gè)人價(jià)值起著輔助作用。身為國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部，法律賦予的職位使得在這一職位上的人員必然有著相應(yīng)的影響力和處分權(quán)，在與外界接觸、交易的時(shí)候，其職位保障了權(quán)利的有效行使，缺乏了職位價(jià)值，個(gè)人價(jià)值的效果很難有效發(fā)揮。也就是說，個(gè)人價(jià)值必然要以職務(wù)價(jià)值為依托。當(dāng)然，職務(wù)價(jià)值的充分發(fā)揮，還要受制于個(gè)人價(jià)值的品位。因此，既要解決好國有企業(yè)負(fù)責(zé)人待遇問題，使按勞分配的原則在實(shí)踐中得以正確貫徹執(zhí)行，又不能顛倒職務(wù)價(jià)值和個(gè)人價(jià)值的主次位置，避免出現(xiàn)個(gè)人至上的認(rèn)識(shí)誤區(qū)。
（四）“大樹底下的小腐敗”，“二級(jí)公司腐敗”，“小部門、小職務(wù)和大蛀蟲”問題不容忽視
一般來說，大、中型國有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度的建立相對(duì)比較深入、科學(xué)，其組織建構(gòu)和經(jīng)營管理大部分都能嚴(yán)格按照公司法的規(guī)定進(jìn)行，職務(wù)犯罪發(fā)生的幾率相對(duì)也就較少。實(shí)踐中的問題是，有的大中型國有企業(yè)財(cái)大氣粗、業(yè)務(wù)繁忙，對(duì)下級(jí)公司往往疏于管理，放任自生自滅。致使其下級(jí)公司、二級(jí)公司，大部門中的小機(jī)構(gòu)，經(jīng)常容易發(fā)生職務(wù)犯罪。而這些“小職務(wù)、小部門”卻還往往存在著“大腐敗”，給國家造成的經(jīng)濟(jì)損失也不可低估。案例中被告人所在的兩個(gè)國有公司級(jí)別不高，相對(duì)其上級(jí)公司和集團(tuán)總公司而言，資產(chǎn)較小，但被告人在兩年內(nèi)侵吞的國有資產(chǎn)卻不是一個(gè)小數(shù)目。
（五）干部考核中剛性制度和柔性制度的比例失衡
在干部考核的過程中，剛性制度易操作，欠全面；柔性制度易失控，可綜合。剛性制度或者柔性制度過多都不能正確考核、評(píng)價(jià)干部。案例中上級(jí)公司在對(duì)被告人的考核中，基本上都是柔性制度，缺少剛性制度的考核，這樣就很容易使考核工作流于形式，主觀性、隨意性占主導(dǎo)地位。剛性制度主要以專業(yè)考核為基礎(chǔ)，能直觀地反映工作的完成情況，但是不能全面地反映出工作中的深層次問題，比如情勢變遷、政策調(diào)整、目標(biāo)替代等等；柔性制度靈活性較強(qiáng)，能夠綜合評(píng)價(jià)工作的得失和能力的發(fā)揮程度，但是其客觀性容易失衡，易受人情關(guān)系影響。
（六）現(xiàn)代企業(yè)制度在有的企業(yè)得不到有效實(shí)施
企業(yè)的現(xiàn)代化管理是民主管理和科學(xué)管理的結(jié)合。以股東投資行為為基礎(chǔ)，傳統(tǒng)所有權(quán)在公司中轉(zhuǎn)換為股權(quán)和公司法人權(quán)利，二者相互獨(dú)立又相互制衡。公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。通過產(chǎn)權(quán)制度的改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，徹底改變舊體制下的政企關(guān)系，使國有企業(yè)成為名副其實(shí)的企業(yè)法人。毫無疑問，我國的大中型企業(yè)的建立現(xiàn)代企業(yè)制度上取得了顯著的成績。但也不可否認(rèn)，小型企業(yè)、大中型企業(yè)的下屬企業(yè)、二級(jí)公司、分支機(jī)構(gòu)，在貫徹執(zhí)行現(xiàn)代企業(yè)制度的力度上還是有所欠缺，有的是空有其名，其實(shí)難符。于建東貪污、挪用公款案就能最突出地反映出這個(gè)問題，作為受公司法調(diào)整的兩個(gè)公司：北京通達(dá)咨詢公司和亞風(fēng)經(jīng)銷公司，卻無視公司法的存在，大量從事違背公司法規(guī)定的經(jīng)營活動(dòng)。該案也同時(shí)給我們以深深的啟示，國有企業(yè)違反公司法的行為如果在早期就能夠得到及時(shí)的矯正，很多職務(wù)犯罪行為就有可能被預(yù)防，尤其是最容易出現(xiàn)問題的大中型企業(yè)的下屬企業(yè)、二級(jí)公司和分支機(jī)構(gòu)。
四、預(yù)防職務(wù)犯罪的對(duì)策思考
（一）完善立法工作，從源頭上預(yù)防職務(wù)犯罪
世界各國都很注重從立法上對(duì)職務(wù)犯罪進(jìn)行源頭控制，實(shí)踐證明，立法必須及時(shí)敏銳地捕捉到社會(huì)發(fā)展的變化，才能有效地維護(hù)法律的權(quán)威。
首先，各級(jí)工商管理部門進(jìn)行企業(yè)和個(gè)體經(jīng)營戶的登記注冊(cè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求法人或者企業(yè)合伙人或者個(gè)體經(jīng)營主提供家庭成員和近親屬職務(wù)表，對(duì)虛假提供此項(xiàng)內(nèi)容的有必要在立法上進(jìn)行刑事制裁。工商管理部門及時(shí)將職務(wù)報(bào)表以網(wǎng)絡(luò)查詢等形式不公開地反饋給各級(jí)企業(yè)紀(jì)檢監(jiān)察部門、公司監(jiān)事會(huì)、審計(jì)部門。對(duì)于企業(yè)負(fù)責(zé)人家庭成員、近親屬從事經(jīng)營活動(dòng)特別是相關(guān)行業(yè)經(jīng)營者，企業(yè)紀(jì)檢監(jiān)察部門、公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)積極加強(qiáng)監(jiān)督、審計(jì)工作，將國有資產(chǎn)的管理進(jìn)行情報(bào)網(wǎng)絡(luò)化，暢通政府各職能部門的信息渠道，有效監(jiān)控國有資產(chǎn)的流轉(zhuǎn)。
其次，有必要對(duì)國有企業(yè)中違反競業(yè)禁止制度的行為予以刑事立法調(diào)整，有力打擊以公謀私、中飽私囊現(xiàn)象，同時(shí)也進(jìn)一步肅清職務(wù)犯罪領(lǐng)域的理論模糊區(qū)域，規(guī)范市場競爭行為。
（二）推行“明鏡工程”，全面完善預(yù)防職務(wù)犯罪的方法和手段
明鏡“可以正衣冠，可以察得失”。我們要積極借鑒預(yù)防職務(wù)犯罪的國際成功做法，大力推行“明鏡工程”，并將其制度化。具體做法是，由企業(yè)自己找出本部門容易導(dǎo)致腐敗問題發(fā)生的環(huán)節(jié)，并制定相應(yīng)的預(yù)防腐敗計(jì)劃，每年修訂一次，向檢察機(jī)關(guān)做出書面陳述，檢察機(jī)關(guān)職務(wù)犯罪預(yù)防部門負(fù)責(zé)檢查督促。企業(yè)對(duì)本部門的工作流程比較熟悉，在擴(kuò)大職工參與的基礎(chǔ)上，通過民主和專業(yè)的程序努力達(dá)成共識(shí)，以明鏡常查身，由被動(dòng)預(yù)防變?yōu)橹鲃?dòng)預(yù)防，使預(yù)防職務(wù)犯罪工作走向內(nèi)部預(yù)防和外部預(yù)防相結(jié)合，橫向預(yù)防與縱向預(yù)防相結(jié)合，事前預(yù)防和事后預(yù)防相結(jié)合，總體預(yù)防和局部預(yù)防相結(jié)合，專業(yè)預(yù)防和系統(tǒng)預(yù)防相結(jié)合的新路子。
（三）大力推行聘任法律告知和權(quán)力警戒制度，強(qiáng)化審計(jì)功能，充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)作用
企業(yè)聘用干部時(shí)，在檢察機(jī)關(guān)的配合和介入下，由聘用部門對(duì)受聘人進(jìn)行法律責(zé)任告知，同時(shí)進(jìn)行相關(guān)法律知識(shí)的專項(xiàng)培訓(xùn)，強(qiáng)化感性認(rèn)識(shí)，深化理性思維，前移預(yù)防思想關(guān)口�！捌溉胃嬷焙汀半x任審計(jì)”要雙管齊下，齊頭并舉，任職期間由上級(jí)紀(jì)檢監(jiān)察部門定期進(jìn)行權(quán)力警戒，以教育挽救干部為出發(fā)點(diǎn)，將考核工作落到實(shí)處，使企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部明確手中的權(quán)限范圍，將權(quán)力的效能完整地發(fā)揮、運(yùn)用在國有資產(chǎn)的保值增值上和企業(yè)的經(jīng)營管理上。同時(shí)要加強(qiáng)審計(jì)部門的常規(guī)審計(jì)，擴(kuò)大企業(yè)員工對(duì)審計(jì)工作的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，將日常審計(jì)、年終審計(jì)、離任審計(jì)、臨時(shí)審計(jì)和專項(xiàng)審計(jì)有機(jī)地結(jié)合起來，并切實(shí)落到實(shí)處。監(jiān)事會(huì)作為公司法規(guī)定的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，作為對(duì)國有資產(chǎn)維護(hù)的有效手段，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與其加強(qiáng)交流，要有側(cè)重地將預(yù)防工作機(jī)制引入到監(jiān)事會(huì)日常工作當(dāng)中去，從以往同紀(jì)檢監(jiān)察部門聯(lián)系的模式走向紀(jì)檢監(jiān)察、監(jiān)事會(huì)雙重聯(lián)系的模式，在這一模式的規(guī)范下，將預(yù)防的重心適當(dāng)下移，針對(duì)小型企業(yè)、大公司小部門、二級(jí)公司開展深入的調(diào)查，幫助企業(yè)建立健全制度，促進(jìn)職務(wù)犯罪預(yù)防工作不斷專業(yè)化、規(guī)范化。
（四）建議財(cái)務(wù)人員進(jìn)行獨(dú)立管理
財(cái)務(wù)賬冊(cè)是一個(gè)企業(yè)經(jīng)濟(jì)往來的完整、正確記錄，“不做假帳”是一個(gè)會(huì)計(jì)人員應(yīng)當(dāng)恪守的職業(yè)道德。實(shí)踐中，會(huì)計(jì)人員服從于企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)，很難保持相對(duì)獨(dú)立，這種體制必然會(huì)產(chǎn)生許多問題。案例中被告人于建東所在的兩個(gè)國有公司的會(huì)計(jì)人員就是以其妻子為法定代表人的個(gè)人公司的會(huì)計(jì)，這種會(huì)計(jì)制度是很難正確記錄企業(yè)的正常合法經(jīng)營的。因此，有必要下大力氣純潔會(huì)計(jì)人員隊(duì)伍，加強(qiáng)對(duì)財(cái)務(wù)人員的管理和教育。比較現(xiàn)實(shí)的措施是對(duì)各級(jí)國有企業(yè)的財(cái)務(wù)人員由同級(jí)國有資產(chǎn)管理局統(tǒng)一管理，對(duì)國有資產(chǎn)管理局負(fù)責(zé)，這樣才能有效地制約國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人處置國有資產(chǎn)的隨意性和主觀性，保障財(cái)務(wù)人員的獨(dú)立性，達(dá)到有效預(yù)防職務(wù)犯罪的根本目的。
（五）建議國有資產(chǎn)進(jìn)行分級(jí)管理
國有資產(chǎn)的管理在效率上應(yīng)當(dāng)直線化，在模式上應(yīng)當(dāng)曲線化，應(yīng)當(dāng)探索出一個(gè)分級(jí)管理、統(tǒng)一負(fù)責(zé)的框架體系。在國有資產(chǎn)管理局的統(tǒng)一管理下，建立健全企業(yè)黨組織的發(fā)展體制，發(fā)揮企業(yè)黨組織的積極作用，拓寬廠長負(fù)責(zé)制下黨委書記以及黨的機(jī)構(gòu)職權(quán)，管理好國有資產(chǎn)，有效防止國有資產(chǎn)的流失。國有資產(chǎn)管理局負(fù)責(zé)宏觀的管理、資產(chǎn)的損益、稅后利潤的分配，企業(yè)的黨組織負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)狀況的變動(dòng)調(diào)查、資產(chǎn)負(fù)債的分析，使各級(jí)國有資產(chǎn)的流向分明，將監(jiān)督落到實(shí)處，做到長期與短期的有效結(jié)合。案例中被告人于建東對(duì)國有資產(chǎn)的非法處置行為往往和正常經(jīng)營行為混合在一起，使得對(duì)國有資產(chǎn)的監(jiān)督必須專業(yè)化、日�；�，在國有資產(chǎn)管理局的專業(yè)指導(dǎo)下，由企業(yè)黨的組織負(fù)責(zé)日常監(jiān)督，既不影響企業(yè)的正常經(jīng)營，又同時(shí)保障國有資產(chǎn)的合法運(yùn)作。
（六）充分發(fā)揮、拓展傳統(tǒng)教育手段在新時(shí)期的工作機(jī)能
思想的火花是人類的共同驕傲，一個(gè)無思想的人也就不能成為一個(gè)嚴(yán)格意義上的人。正因?yàn)椴煌瑐�(gè)體的人的思想呈現(xiàn)出多樣性，社會(huì)生活才因此豐富多彩。實(shí)踐證明，放松思想教育的危害是不可估量的，小則敗壞個(gè)人德行，大則淪喪社會(huì)情操。傳統(tǒng)的思想教育因其長期的發(fā)展而生存，但在東方文明的國家，隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，價(jià)值觀念的劇烈沖撞，教育與人情的相宜日趨弱化，兩者的對(duì)立經(jīng)常凸顯，在個(gè)別問題上還會(huì)激烈抵消。人們逐漸痛恨簡單的說教，也逐漸習(xí)慣人情的阻隔，因此必然產(chǎn)生監(jiān)督和人情的難分難舍，有效的監(jiān)督手段自然也就會(huì)蕩然無存。案例中被告人于建東從不參加上級(jí)公司的任何會(huì)議，也就因此似乎享有某種說不清道不明的特權(quán)，與其說是特權(quán)害了他，不如說是思想教育的蒼白害了他。顯然，在新的歷史時(shí)期，傳統(tǒng)的思想教育手段不能丟，關(guān)鍵是怎樣突破人情關(guān)，將思想教育工作做到實(shí)處，使監(jiān)督體制在思想上得以鞏固。
