[ 夏立彬 ]——(2004-4-10) / 已閱15606次
行政行為在合理與合法中夾縫生存
――――從2003年司法考試卷四第八題試題談起
……夏立彬…..
｛試題｝案情：某市為加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序，決定出臺一項新舉措，由交通管理部門向市民發(fā)布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經(jīng)交通管理部門確認后，被采用并在當?shù)仉娨暸_播出的，一律獎勵人民幣200元—300元。此舉使許多市民踴躍參與，積極舉報違章車輛，當?shù)氐慕煌ㄖ刃蛞粫r間明顯好轉，市民滿意。新聞報道后，省內甚至外省不少城市都來取經(jīng)、學習。但與此同時，也發(fā)生了一些意想不到的事：有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后，引起家庭關系、同事關系緊張，甚至影響了當事人此后的正常生活的；有乘車人以肖像權、名譽權受到侵害，把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認為是交管部門超范圍行使權力引起的；有搶拍者被違章車輛故意撞傷后，向交管部門索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車人索要高額“保密費”的，等等。報刊將上述新聞披露后，某市治理交通秩序的舉措引起了社會不同看法和較大爭議�！ 栴}：請談談你對某市治理交通秩序新舉措合法性、合理性的認識。（注意：不能僅就此舉引發(fā)的一些問題、個案談具體適用法律的意見）
一、 合理性原則與合法性的內涵及關系
合理性原則與合法性原則是行政法治原則的重要組成部分。合法性原則是指行政權的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律，而不能與法律相抵觸。它不僅要求行政機關進行行政活動時應遵循憲法、法律，還要遵循行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、自治條例和單行條例等。合法不僅要求符合實體法，也要符合程序法。合理性原則是指行政活動內容要客觀、適度、符合理性。由于社會、政治和文化不停地發(fā)展，為了更好地行使行政權，在此基礎上便產(chǎn)生了自由裁量權。在自由裁量權的行使與擴大情況下，合理性原則便運用而生了。
合理性原則與合法性原則都是對自由裁量權行使的限制。但二者之間存在區(qū)別：（1）、二者起源不同。合法性原則主要是成文法上演化原則，而合理原則主要是執(zhí)法、適用法律上演化原則；（2）、二者適用范圍不同。合法性原則是全方位適用的，而合理性原則主要適用于自由裁量領域的；（3）、二者的表現(xiàn)方式不同。合理性問題隨著國家立法進程的推進，有可能上升到合法性和層次，也就是說某事實問題，在成文確定前是合理性問題，在成文法確定后便是合法性問題了。從而言之，合理性原則是屬于合法性原則的范疇。
二、對某市加強道路交通管理行為的舉措的思考
某市為加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序，作出一項新舉措后，使得交通秩序忽然好轉，盈得市民滿意。然而萬萬沒想到，交通部門自以為自己做了善事，卻引發(fā)了社會各界的各種看法與爭議。
我們毫不猶豫地承認，從現(xiàn)行的法律規(guī)定來看，某市交通管理部門的行為的確是與法律相背的。因為我國憲法、民法通則都規(guī)定了公民的隱私權、肖像權不受非法侵犯，交通管理部門行使行政權時，應法律規(guī)定的情況下自由裁量，而不應超越法律的限制采取適當?shù)拇胧鞘菫榱司S護社會秩序和公共利益的需要。從形式上來看，交通管理部門的行為是違法的。
看事物應看其正反兩面，從正面來講，該市交通管理部門在主觀上犯意，在客觀效果上沒有產(chǎn)生嚴重的社會危害后果。從主觀動機上來說，交通管理部門是以加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序；從客觀社會效果來看，該舉措侵犯了隱私權、肖像權等，但是最終它使該市的交通秩序好轉，市民滿意，這不正是社會秩序和公共利益所需要的嗎？說明了該行政決定是客觀的、符合理性的。
本人認為，交通管理部門新舉措無疑是一種良性違法行為。所謂良性違法，是指形式上違法，而動機端正和客觀效果較好的行為。良性違法行為是法律與社會矛盾之間擠生出來新事物。由于社會現(xiàn)象的豐富多彩，人們的行為猶為林林總總，而法的作用是有局限性，那么法與社會、法與理就會存在著沖突，有的事情合理不合法，有的事情則合法不合理。法律對人的行為和社會關系的調整，難免掛一漏萬；法律的調整總是滯后的，而社會的發(fā)展則是走在立法的前面的。無論人們如何超前立法，也不可能對未來明察秋毫。因此，合理與合法的沖突是難以避免的。
對待因合理與合法對立產(chǎn)生的良性違法，我認為應掌握好兩個原則：一是容忍，二是盡可能快一點協(xié)調解決。
容忍是指不要把良性違法混同于惡性違法，不要急于追究違法責任。我們崇尚法治，但絕不奉信“法律萬能”。社會秩序的價值、自由是目的，法是手段；道德是基礎，法律是保障。某市交通管理部門為加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序出臺一項新舉措，從而交通秩序好轉，保障了人的生命權。只是該舉措被人們不當利用，侵犯民個人肖像、隱私權，從而簡單地將其定性為違法，有悖情理。
對某市交通管理部門的舉措行為，我們不能盲目宣傳，甚至加以推廣，也不能全盤否定。因為我們雖不能堅守“惡法亦法”的信條，可我們也要清醒地意識到，某市交通管理部門行為雖然是形式違法，帶來一些不良社會后果，但它也提高社會公眾的交通守法意識，規(guī)范日益混亂的交通秩序。因此，我們必須采取妥當方法調整該舉措，向講良性發(fā)展。
作者單位：浙江省泰順縣人民法院
2004年4月9日
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