[ 王禮仁 ]——(2020-4-1) / 已閱6219次
【案情簡(jiǎn)介】
J以章華之名與紀(jì)方2012年2月12日在安徽省蕪湖市繁昌縣民政局登記結(jié)婚，于2014年10月8日在蕪湖市鏡湖區(qū)民政局辦理協(xié)議離婚登記。J于2013年10月21日加入愛(ài)爾蘭國(guó)籍，取得愛(ài)爾蘭護(hù)照，且此后J持此護(hù)照出入境。2015年6月8日，J以章華之名與紀(jì)方在蕪湖市鏡湖區(qū)民政局重新辦理結(jié)婚登記，蕪湖市鏡湖區(qū)民政局經(jīng)審核雙方提交的中華人民共和國(guó)身份證、戶(hù)口簿、《申請(qǐng)結(jié)婚登記聲明書(shū)》等材料后，予以頒發(fā)X號(hào)結(jié)婚證。J于2018年1月16日向浙江省杭州市濱江區(qū)人民法院提起與紀(jì)方離婚民事訴訟，浙江省杭州市濱江區(qū)人民法院于 2019年2月27日作出(2018)浙0108民初282號(hào)民事裁定，以J在喪失中國(guó)國(guó)籍時(shí)仍以中國(guó)公民身份與紀(jì)方登記結(jié)婚，登記行為存在瑕疵，雙方應(yīng)先通過(guò)負(fù)責(zé)辦理結(jié)婚登記的管理部門(mén)先行解決該登記效力問(wèn)題為由裁定駁回起訴。隨后J提出行政訴訟，一審判決撤銷(xiāo)蕪湖市鏡湖區(qū)民政局作出的X號(hào)結(jié)婚登記行為。紀(jì)方不服上訴，安徽省高級(jí)人民法院(2019)皖行終789號(hào)判決維持原判。
【簡(jiǎn)析】
首先需要指出的是，本案安徽的一審和省高級(jí)人民法院(2019)皖行終789號(hào)二審行政判決存在嚴(yán)問(wèn)題重，無(wú)論是程序還是實(shí)體既有明顯的適用法律錯(cuò)誤，也有值得討論的問(wèn)題。有關(guān)行政判決的錯(cuò)誤，筆者在此不予討論。
這里主要討論行政判決書(shū)中所介紹的當(dāng)事人在離婚訴訟中，因婚姻登記存在瑕疵，法院裁定駁回起訴，要求“雙方應(yīng)先通過(guò)負(fù)責(zé)辦理結(jié)婚登記的管理部門(mén)先行解決該登記效力問(wèn)題”的理由是否正當(dāng)。
筆者認(rèn)為，這個(gè)民事判決要求“雙方應(yīng)先通過(guò)負(fù)責(zé)辦理結(jié)婚登記的管理部門(mén)先行解決該登記效力問(wèn)題”是強(qiáng)人所難與陷人于不義，并具有多重弊端。
一、所謂“強(qiáng)人所難”，就是民政機(jī)關(guān)沒(méi)有處理婚姻效力的職能與能力，法院非要為難民政機(jī)關(guān)處理不可。
無(wú)論是理論主張民政機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)婚姻登記，還是法院要求婚姻登記瑕疵糾紛先通過(guò)行政復(fù)議程序解決，婚姻登記機(jī)關(guān)無(wú)論是否撤銷(xiāo)婚姻登記，都需要對(duì)婚姻效力進(jìn)行審查，婚姻登記機(jī)關(guān)沒(méi)有這個(gè)職能與能力。
1.婚姻登記機(jī)關(guān)的基本職能是婚姻登記，其具體方法是行使審查，不具有審查婚姻效力的職能。
2.撤銷(xiāo)撤銷(xiāo)婚姻登記或確認(rèn)登記行為無(wú)效，都是對(duì)婚姻效力的否定，必須以婚姻無(wú)效或可撤銷(xiāo)為前提。撤銷(xiāo)婚姻登記或不撤銷(xiāo)婚姻登記，需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查或調(diào)查，有的還需要舉證與質(zhì)證，這是審判機(jī)關(guān)的職責(zé)，婚姻登記機(jī)關(guān)不僅沒(méi)沒(méi)有這個(gè)職能，更沒(méi)有這個(gè)能力。
以本案為例，已喪失中國(guó)國(guó)籍再用中國(guó)公民身份進(jìn)行的婚姻登記，其婚姻到底是否有效，民政機(jī)關(guān)根本無(wú)法判斷。而且別說(shuō)民政機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)根本無(wú)法判斷，即使法院和法學(xué)專(zhuān)家也很難判斷。具筆者所知，這樣的案件在法院內(nèi)部的認(rèn)識(shí)和判決也存在重大分歧。如安徽與上海法院兩地法院的判決就完全不一樣。安徽判決本案婚姻無(wú)效，撤銷(xiāo)婚姻登記。而案情完全相同的案例，上海（2014）滬楊行初字第1號(hào)則判決有效。
婚姻登記中程序瑕疵婚姻十分復(fù)雜，諸如重婚消失的婚姻是否有效；先事實(shí)婚姻后登記的婚姻；因父母或子女干涉婚姻藏匿身份證被迫使用他人身份結(jié)婚；千奇百怪的虛假身份和信息錯(cuò)誤結(jié)婚等。哪些有效，哪些無(wú)效？民政機(jī)關(guān)有職能和能力認(rèn)定嗎？如先事實(shí)婚姻再登記結(jié)婚，民事機(jī)關(guān)是否撤銷(xiāo)登記婚姻，必須先審查事實(shí)婚姻是否成立或有效，這別說(shuō)民政機(jī)關(guān)沒(méi)有這個(gè)職能和能力，行政訴訟也難以解決。
因而，主張民政機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)婚姻登記或?qū)彶榛橐鲂Яκ恰皬?qiáng)人所難”！
二、所謂“陷人于不義”，就是民政機(jī)關(guān)明明缺乏處理婚姻效力的職能與能力，硬要民政機(jī)關(guān)處理必將陷民政機(jī)關(guān)于不利境地，陷當(dāng)事人于不利境地。
1.“陷民政機(jī)關(guān)于不義”——民政機(jī)關(guān)受理或不受理都將成為被告，陷于不利困境。
由于民政機(jī)關(guān)缺乏審查婚姻效力的能力，本質(zhì)上也不應(yīng)當(dāng)擁有這個(gè)職能。因而國(guó)務(wù)院婚姻登記條例取消民政撤銷(xiāo)婚姻登記瑕疵婚姻的權(quán)力。但司法解釋三和理論上仍然堅(jiān)持民政可以撤銷(xiāo)登記瑕疵婚姻。這就使民政機(jī)關(guān)在程序上與實(shí)體上均處于“二難境地”。
一是從程序上看，受理此類(lèi)案件，則違反婚姻登記條例，不受理此類(lèi)案件則以不作為或直接行政訴訟成為被告。
二是從實(shí)體上看，民政機(jī)關(guān)受理此類(lèi)案件后，由于缺乏審理婚姻效力的職能與能力，難以做出正確決定，無(wú)論是維持婚姻登記還是撤銷(xiāo)婚姻登記，都可能引起行政訴訟。同時(shí)，民政機(jī)關(guān)的行政復(fù)議程序不是終局程序，當(dāng)事人可以提起行政訴訟。因而，只要一方不服就可以引起行政訴訟，民政機(jī)關(guān)也要成為被告。
2.“陷當(dāng)事人于不義”——當(dāng)事人在民事訴訟、民政機(jī)關(guān)、行政訴訟之間來(lái)回推磨
民政機(jī)關(guān)不僅缺乏審理婚姻效力的職能和能力，婚姻登記條例也取消婚姻處理瑕疵婚姻效力的規(guī)定。判決要求“雙方應(yīng)先通過(guò)負(fù)責(zé)辦理結(jié)婚登記的管理部門(mén)先行解決該登記效力問(wèn)題”，其結(jié)果無(wú)非有二：一是民政機(jī)關(guān)不予受理，當(dāng)事人再回到法院提起行政訴訟；二是民政機(jī)關(guān)違法受理，但當(dāng)事人對(duì)處理結(jié)果不服，再提起行政訴訟。無(wú)論是哪種情況，當(dāng)事人都處于不利境地，需要在民事、民政和行政訴訟之間來(lái)回奔波，無(wú)疑加重當(dāng)事人的訴累。
三、民事程序逼迫當(dāng)事人撤銷(xiāo)婚姻，逼當(dāng)事人起訴民政機(jī)關(guān)的做法嚴(yán)重不妥
在本案中乃至在大多數(shù)案件中，當(dāng)事人本人都認(rèn)為婚姻有效，提出離婚。但法院民事程序偏偏拒絕處理瑕疵婚姻的離婚案件，要求當(dāng)事人走行政復(fù)議或行政訴訟程序解決婚姻效力，其結(jié)果就是逼當(dāng)事人訴訟撤銷(xiāo)婚姻，逼當(dāng)事人起訴民政機(jī)關(guān)。
因?yàn)樾姓䦶?fù)議或行政訴訟程序只能以行政機(jī)關(guān)登記行為違法請(qǐng)求撤銷(xiāo)為前提，不可能存在當(dāng)事人認(rèn)為行政行為合法有效，又提起行政復(fù)議或行政訴訟。
這就是逼迫當(dāng)事人把有效婚姻按無(wú)效婚姻處理，逼迫當(dāng)事人將民政機(jī)關(guān)作為被告起訴！
真不知道這是一個(gè)什么奇葩的思維和判決？我長(zhǎng)期主張除法定無(wú)效婚姻外，當(dāng)事人對(duì)程序瑕疵婚姻效力沒(méi)有爭(zhēng)議的，直接按離婚處理。在離婚訴訟中如果一方對(duì)程序瑕疵婚姻效力有爭(zhēng)議的，也應(yīng)當(dāng)在民事訴訟中就離婚與婚姻效力合并審理。本案為什么一定要逼迫當(dāng)事人打行政訴訟官司? 為什么一定要逼迫當(dāng)事人把有效婚姻按無(wú)效婚姻處理？
四、民事審判認(rèn)定婚姻效力為什么需要民政機(jī)關(guān)出具婚姻有效或無(wú)效的證明？
法院在審理離婚案件中涉及對(duì)婚姻效力的認(rèn)定時(shí)，要求“雙方應(yīng)先通過(guò)負(fù)責(zé)辦理結(jié)婚登記的管理部門(mén)先行解決該登記效力問(wèn)題”，這不僅是強(qiáng)人所難與陷人于不義。而且匪夷所思，難道堂堂的人民法院民事審判機(jī)關(guān)對(duì)于涉及民事婚姻效力認(rèn)定的案件，還需要出具婚姻有效與無(wú)效的證明作為判決根據(jù)嗎？
主張民政機(jī)關(guān)處理婚姻效力，且不說(shuō)民政機(jī)關(guān)沒(méi)有這個(gè)職能和能力，這里只說(shuō)民政機(jī)關(guān)采取何種方式出具婚姻有效與無(wú)效的結(jié)論？從可能性考察，民政機(jī)關(guān)只有兩種形式出具結(jié)論：一是直接出具婚姻有效或無(wú)效的證明；二是通過(guò)行政復(fù)議程序作出行政復(fù)議決定。請(qǐng)問(wèn)：
1.民政機(jī)關(guān)的婚姻有效或無(wú)效證明能否作為民事判決認(rèn)定婚姻效力的根據(jù)？
2.行政復(fù)議決定能否作為民事判決認(rèn)定婚姻效力的根據(jù)？
毫無(wú)疑問(wèn)，民政機(jī)關(guān)的不能作為民事判決認(rèn)定婚姻效力的根據(jù)。那么，民政機(jī)關(guān)的行政復(fù)議決定能否成為法院民事判決認(rèn)定婚姻效力的根據(jù)呢？回答也應(yīng)當(dāng)是否定的。原因是：
1.民政機(jī)關(guān)的行政復(fù)議程序處理登記婚姻效力，事實(shí)上發(fā)生了案件性質(zhì)上變化，即由審查民事婚姻關(guān)系是否有效演變成為審查行政機(jī)關(guān)（民政機(jī)關(guān)）的行政行為是否合法。由于審查對(duì)象不同、判斷標(biāo)準(zhǔn)不同，不可能對(duì)婚姻效力作出正確判斷（這樣的案例筆者列舉的很多）。而且很多超過(guò)行政復(fù)議期限，不受理或受理后直接以超過(guò)行政復(fù)議期限作出一方敗訴的行政復(fù)議決定，更難作為法院認(rèn)定婚姻效力的根據(jù)。
2.民政機(jī)關(guān)的行政復(fù)議的性質(zhì)，實(shí)際上就是自己對(duì)自己的行政行為合法性審查，有“自己為自己裁判”之嫌。這樣的行政復(fù)議決定難免缺乏中立性與公正性。
3.民政機(jī)關(guān)難于對(duì)及其復(fù)雜的婚姻效力與婚姻登記行為是否合法之間的關(guān)系作出正確判斷。
4.民政機(jī)關(guān)的行政復(fù)議決定的是關(guān)于行政行為是否合法性決定，與審查婚姻效力的方法和標(biāo)準(zhǔn)完全不同，難以成為認(rèn)定婚姻是否有效的標(biāo)準(zhǔn)。
基于上述幾點(diǎn)，無(wú)論是民政機(jī)關(guān)出具的婚姻有效或無(wú)效證明，還是婚姻登記行政行為有效與無(wú)效的行政復(fù)議決定，都不能作為法院認(rèn)定婚姻效力的根據(jù)。
需要指出的是，行政復(fù)議決定不僅不能有效的解決婚姻效力，反而滋生行政訴訟，導(dǎo)致當(dāng)事人在民政機(jī)關(guān)與法院之間來(lái)回推磨。由于行政訴訟與行政復(fù)議的審查模式大致相同，行政訴訟也不是解決婚姻效力的正確路徑，實(shí)踐中出現(xiàn)的大量問(wèn)題，也證明這一點(diǎn)。
五、廢除婚姻法解釋三第一條是解決問(wèn)題的關(guān)鍵所在
法院民事裁定之所以駁回起訴，要求“雙方應(yīng)先通過(guò)負(fù)責(zé)辦理結(jié)婚登記的管理部門(mén)先行解決該登記效力問(wèn)題”，主要是受婚姻法解釋三第一條的影響。婚姻法解釋三第一條的錯(cuò)誤以及行政復(fù)議與行政訴訟不適用婚姻效力案件，我曾發(fā)表數(shù)十篇文章�，F(xiàn)在的當(dāng)務(wù)之急是廢除婚姻法解釋三第一條，登記婚姻效力的根本出路在于回歸民事訴訟程序。
目前堅(jiān)持登記婚姻效力行政訴訟的主要誤區(qū)在于：認(rèn)為當(dāng)事人的民事婚姻關(guān)系在行政機(jī)關(guān)（民政機(jī)關(guān)）辦理登記后，由此產(chǎn)生的登記婚姻效力糾紛就屬于行政糾紛案件。
殊不知，民事婚姻關(guān)系在行政機(jī)關(guān)登記后，還是民事登記，其性質(zhì)不會(huì)改變。而且當(dāng)事人所產(chǎn)生的爭(zhēng)議也是民事婚姻關(guān)系效力爭(zhēng)議，怎么能成了行政案件？這個(gè)問(wèn)題我在有關(guān)論文中有論述，鑒于十分復(fù)雜，此不贅述。
這里只想提一個(gè)簡(jiǎn)單的問(wèn)題：民事案件在法院審理判決后，如果當(dāng)事人認(rèn)為民事案件判決錯(cuò)誤，就民事案件本身不服上訴或申訴，并不是訴請(qǐng)法院承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任，此種情況到底是民事案件還是國(guó)家賠償案件？法院能否作為民事案件的被告？
六、本案判決在程序與實(shí)體上均存在錯(cuò)誤。諸如本案是否超過(guò)了起訴期限？怎樣理解行政訴訟期限？本案婚姻是否有效？等等。但鑒于涉及問(wèn)題較多，且比較復(fù)雜，將另文分析介紹。
附：安徽省高級(jí)人民法院(2019)皖行終789號(hào)
案號(hào)
審理法院：安徽省高級(jí)人民法院(2019)皖行終789號(hào)
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