[ 董振宇 ]——(2021-4-29) / 已閱9418次
爭鳴|砍伐耕地上樹木是否構(gòu)成濫伐林木罪
原創(chuàng) 董振宇 李芳
【基本事實】
2014年3月20日8時許,被告人范在未取得采伐許可證的情況下,將自家位于村東的楊樹出售給被告人郭某采伐，后郭某雇傭他人共砍伐速生楊樹230棵。經(jīng)鑒定,被砍伐的林木蓄積12.06立方米。2019年11月28日檢察院向法院提起公訴。法院依法適用普通程序組成合議庭公開審理本案。
【審理過程】
上述事實,被告人范某、郭某在開庭審理過程中亦無異議,且有經(jīng)過庭審舉證、質(zhì)證的以下證據(jù)予以證實,被告人范某、郭某在公安機關(guān)的供述與辯解,證人證言,砍伐林木照片,現(xiàn)場勘測報告,科技檢驗檢定研究所鑒定意見書,林業(yè)局關(guān)于被伐樹木的現(xiàn)場勘測報告,公安機關(guān)出具的關(guān)于檢測報告的說明,現(xiàn)場勘查筆錄現(xiàn)場圖及現(xiàn)場照片,公安機關(guān)出具被告人到案經(jīng)過的說明,被告人的戶籍信息等證據(jù)證實。
法院認為,被告人范某、郭某違反森林法規(guī),濫伐林木數(shù)量較大,其行為已經(jīng)構(gòu)成濫伐林木罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。被告人郭某主動投案,到案后如實供述所犯罪行,系自首,且認罪認罰,依法從輕處罰。被告人范某當(dāng)庭自愿認罪,可酌情從輕處罰。公訴機關(guān)的量刑建議適當(dāng)。依照《中華人民共和國刑法》第三百四十五條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第五十二條、第五十三條,《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條之規(guī)定,判決如下:
被告人范某犯濫伐林木罪,判處有期徒刑八個月,緩刑年,并處罰金人民幣五千元。
被告人郭某犯濫伐林木罪,判處有期徒刑六個月,緩刑年,并處罰金人民幣四千元。
2020年5月25日法院判決。宣判后當(dāng)事人沒有提出上訴。檢察院沒有提起抗訴。
【討論問題】
本案是一起被告人自首、認罪認罰的案件，判決書已發(fā)生法律效力。但是我們認為：本案被告人是否構(gòu)成犯罪值得推敲。近年來，一些地方在承包的耕地上種樹比較普遍。土地承包證、土地承包合同能夠證明土地性質(zhì)。農(nóng)民獲得一點經(jīng)濟收入很不容易。在裁判文書網(wǎng)檢索也發(fā)現(xiàn)其他地方的法院有類似刑事判決書，砍伐耕地上樹木以濫伐林木罪被追究刑事責(zé)任。對此類案深入研究具有普遍意義。本文從實體法角度討論三個問題：
一、本案被告人范某的行為是否違反了《森林法》相關(guān)規(guī)定？
二、對承包耕地上種的樹木，林業(yè)局有無權(quán)力確認產(chǎn)權(quán)和頒發(fā)采伐許可證？
三、未取得采伐許可證情況下，砍伐耕地上種的樹木數(shù)額較大的，是否構(gòu)成濫伐林木罪？
【作者觀點】
一、《刑法》第三百四十五條屬于空白罪狀，構(gòu)成濫伐林木罪以違反《森林法》的規(guī)定為前提
《刑法》第三百四十五條第二款規(guī)定，違反森林法的規(guī)定，濫伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)量巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
法釋〔2000〕36號 《最高人民法院關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2000年11月17日最高人民法院審判委員會第1141次會議通過)第五條規(guī)定：違反森林法的規(guī)定，具有下列情形之一，數(shù)量較大的，依照刑法第三百四十五條第二款的規(guī)定，以濫伐林木罪定罪處罰：
（一）未經(jīng)林業(yè)行政主管部門及法律規(guī)定的其他主管部門批準(zhǔn)并核發(fā)林木采伐許可證，或者雖持有林木采伐許可證，但違反林木采伐許可證規(guī)定的時間、數(shù)量、樹種或者方式，任意采伐本單位所有或者本人所有的森林或者其他林木的；
（二）超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的。
林木權(quán)屬爭議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，以濫伐林木罪論處。
從罪狀的分類看：《刑法》第三百四十五條屬于空白罪狀�？瞻鬃餇顩]有具體說明某一犯罪的成立條件,但指明了必須參照的其他法律、法令,規(guī)定空白罪狀的法條也稱為空白刑法或白地刑法。從它沒有具體說明犯罪的成立條件來說,是空白罪狀;從它指明了必須參照的法律、法令而言,是參見罪狀。不過,我國的刑法分則中,被稱為空白罪狀的條文,在指明了參照法規(guī)的同時,也描述了部分構(gòu)成要件要素(如刑法第345條第2款規(guī)定:“違反森林法的規(guī)定,濫伐森林或者其他林木,數(shù)量較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金�！保┲圆捎每瞻鬃餇�,是因為這些犯罪首先以觸犯其他法規(guī)為前提,行為內(nèi)容在其他法規(guī)中已有規(guī)定,刑法條文又難以作簡短表述�？瞻鬃餇畹奶攸c是,參照其他法規(guī)、避免復(fù)雜表述。①
因此，準(zhǔn)確認定在耕地上種樹的行為的法律性質(zhì)和砍伐耕地上樹木是否應(yīng)辦理砍伐許可證，是正確處理本案關(guān)鍵。
圖片
二、耕地以及耕地上所種樹木不適用《森林法》調(diào)整
（一）我國現(xiàn)有農(nóng)用地土地管理制度
1.《土地管理法》第四條規(guī)定，國家實行土地用途管制制度。國家編制土地利用總體規(guī)劃，規(guī)定土地用途，將土地分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地。嚴格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量，對耕地實行特殊保護。前款所稱農(nóng)用地是指直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的土地，包括耕地、林地、草地、農(nóng)田水利用地、養(yǎng)殖水面等。使用土地的單位和個人必須嚴格按照土地利用總體規(guī)劃確定的用途使用土地。
《土地管理法》第三十條和第四十條進一步規(guī)定，“國家保護耕地，嚴格控制耕地轉(zhuǎn)為非耕地”、“禁止毀壞森林、草原開墾耕地，禁止圍湖造田和侵占江河灘地。根據(jù)土地利用總體規(guī)劃，對破壞生態(tài)環(huán)境開墾、圍墾的土地，有計劃有步驟地退耕還林、還牧、還湖�！�
《土地管理法》第三十三條規(guī)定，國家實行永久基本農(nóng)田保護制度。
2.1999年1月1日起施行的《基本農(nóng)田保護條例》第十七條規(guī)定，禁止任何單位和個人占用基本農(nóng)田發(fā)展林果業(yè)和挖塘養(yǎng)魚。
3.國務(wù)院《關(guān)于堅決制止占用基本農(nóng)田進行植樹等行為的緊急通知》（國發(fā)明電〔2004〕1號）規(guī)定“近年來，一些地方違反《土地管理法》和《基本農(nóng)田保護條例》的規(guī)定，占用基本農(nóng)田進行植樹造林、挖塘養(yǎng)魚等，使基本農(nóng)田面積不斷減少，嚴重削弱了糧食生產(chǎn)能力。為實行最嚴格的耕地保護制度，切實保護基本農(nóng)田，現(xiàn)緊急通知如下：堅決制止占用基本農(nóng)田進行植樹等行為”。
4.國辦發(fā)明電〔2020〕24號《國務(wù)院辦公廳關(guān)于堅決制止耕地“非農(nóng)化”行為的通知》：
各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，國務(wù)院各部委、各直屬機構(gòu)：
耕地是糧食生產(chǎn)的重要基礎(chǔ)，解決好14億人口的吃飯問題，必須守住耕地這個根基。黨中央、國務(wù)院高度重視耕地保護，習(xí)近平總書記作出重要指示批示，李克強總理提出明確要求。近年來，黨中央、國務(wù)院出臺了一系列嚴格耕地保護的政策措施，但一些地方仍然存在違規(guī)占用耕地開展非農(nóng)建設(shè)的行為，有的違規(guī)占用永久基本農(nóng)田綠化造林，有的在高速鐵路、國道省道（含高速公路）、河渠兩側(cè)違規(guī)占用耕地超標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)綠化帶，有的大規(guī)模挖湖造景，對國家糧食安全構(gòu)成威脅。地方各級人民政府要增強“四個意識”、堅定“四個自信”、做到“兩個維護”，按照黨中央、國務(wù)院決策部署，采取有力措施，強化監(jiān)督管理，落實好最嚴格的耕地保護制度，堅決制止各類耕地“非農(nóng)化”行為，堅決守住耕地紅線。經(jīng)國務(wù)院同意，現(xiàn)將有關(guān)要求通知如下。一、嚴禁違規(guī)占用耕地綠化造林。要嚴格執(zhí)行土地管理法、基本農(nóng)田保護條例等法律法規(guī)，禁止占用永久基本農(nóng)田種植苗木、草皮等用于綠化裝飾以及其他破壞耕作層的植物。違規(guī)占用耕地及永久基本農(nóng)田造林的，不予核實造林面積，不享受財政資金補助政策。平原地區(qū)要根據(jù)資源稟賦，合理制定綠化造林等生態(tài)建設(shè)目標(biāo)。退耕還林還草要嚴格控制在國家批準(zhǔn)的規(guī)模和范圍內(nèi)，涉及地塊全部實現(xiàn)上圖入庫管理。正在違規(guī)占用耕地綠化造林的要立即停止。
根據(jù)上述規(guī)定可知，使用土地的單位和個人必須嚴格按照土地利用總體規(guī)劃確定的用途使用土地。農(nóng)業(yè)用地中，耕地種樹和毀壞森林、草原開墾耕地等等改變耕地用途的做法都是法律禁止的。
（二）有關(guān)部門對于耕地所種樹木進行產(chǎn)權(quán)登記具有違法性
《農(nóng)村土地承包法》第二條本法所稱農(nóng)村土地，是指農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地。第二十四條國家對耕地、林地和草地等實行統(tǒng)一登記，登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向承包方頒發(fā)土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書，并登記造冊，確認土地承包經(jīng)營權(quán)�！掇r(nóng)村土地承包法》第十四條發(fā)包方享有下列權(quán)利：（二）監(jiān)督承包方依照承包合同約定的用途合理利用和保護土地。
根據(jù)上述規(guī)定，國家對于耕地、林地、草地實行統(tǒng)一登記，并向承包方頒發(fā)土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書就是為了確認土地經(jīng)營權(quán)。同時確保承包方按土地的用途使用合理土地。
因此，有關(guān)部門對在耕地上所種樹木產(chǎn)權(quán)確認，實際上以國家機關(guān)名義對改變土地用途這種非法行為的確認，是濫用權(quán)力的違法行為，是對《土地管理法》實施有嚴重破壞性。
（三）對耕地上種植的樹木實施行政許可沒有法律依據(jù)
《行政許可法》第四條設(shè)定和實施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。2020年7月1日起施行的《森林法》第十五條規(guī)定，林地和林地上的森林、林木的所有權(quán)、使用權(quán)，由不動產(chǎn)登記機構(gòu)統(tǒng)一登記造冊，核發(fā)證書。森林、林木、林地的所有者和使用者應(yīng)當(dāng)依法保護和合理利用森林、林木、林地，不得非法改變林地用途和毀壞森林、林木、林地。
《森林法》第五十進一步明確規(guī)定，采伐林地上的林木應(yīng)當(dāng)申請采伐許可證，并按照采伐許可證的規(guī)定進行采伐；采伐自然保護區(qū)以外的竹林，不需要申請采伐許可證，但應(yīng)當(dāng)符合林木采伐技術(shù)規(guī)程。農(nóng)村居民采伐自留地和房前屋后個人所有的零星林木，不需要申請采伐許可證。根據(jù)上述法律規(guī)定，森林、林木的所有權(quán)登記以及采伐許可都限定在林地范圍。
綜上所述，耕地以及耕地上所種樹木不適用《森林法》調(diào)整。
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三、沖突的適用
辦策字〔2009〕183號《國家林業(yè)局辦公室關(guān)于農(nóng)田內(nèi)林木采伐管理有關(guān)問題的復(fù)函》山東省林業(yè)局：
《山東省林業(yè)局關(guān)于農(nóng)田內(nèi)樹木采伐管理問題的請示》（魯林政字〔2009〕264號）收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)函復(fù)如下：
耕地（你局來文所稱農(nóng)田）屬于非林業(yè)用地。根據(jù)《國家林業(yè)局關(guān)于改革和完善集體林采伐管理的意見》（林資發(fā)〔2009〕166號）關(guān)于“非林業(yè)用地上的林木，不納入采伐限額管理，由經(jīng)營者自主經(jīng)營、自主采伐”的規(guī)定，在改革期間，耕地上林木的采伐管理由各地自主決定。特此復(fù)函。二〇〇九年十一月十三日
國辦發(fā)明電〔2020〕24號《國務(wù)院辦公廳關(guān)于堅決制止耕地“非農(nóng)化”行為的通知》與辦策字〔2009〕183號《國家林業(yè)局辦公室關(guān)于農(nóng)田內(nèi)林木采伐管理有關(guān)問題的復(fù)函》相比：時間晚、級別高，內(nèi)容相沖突時，在執(zhí)行上應(yīng)以《國務(wù)院辦公廳關(guān)于堅決制止耕地“非農(nóng)化”行為的通知》為準(zhǔn)。
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