[ 周倍良 ]——(2004-12-3) / 已閱11173次
憲政之路
（作者：周倍良，清華大學(xué)法學(xué)院。完稿時間：2004年5月15日）
今天，剛好是中國法律近代化的100年紀(jì)念日，此時寫這篇文章可謂意韻深長。100年前的5月15日，風(fēng)雨飄搖中的大清帝國修訂法律管奉詔參酌東西洋各國法典，會通中外，大刀闊斧刪修舊律，訂立新法，以圖國家變法自強(qiáng)，也是自那一天開始，獨(dú)步世界法律體系之林、延續(xù)前余年的中華法系逐步解體，文明古國在“三千年未有之大變局”下，一步步與“祖宗成法”決裂，出現(xiàn)了一大批三千年未有之新型法律，近代意義上的法律體系也由此在中國奠基。但百年法律史并非平直的線形史。以保障人權(quán)為內(nèi)核的近現(xiàn)代法律，猶如一朵溫室里的玫瑰，須有適宜的文化土壤、穩(wěn)定的社會溫濕度方能茁壯成長，而百年的戰(zhàn)亂、動蕩乃至改朝換代，使得百年法制走上了一條命運(yùn)多蹇的崎嶇路。直至晚近的二十余載，法制之路才漸趨明朗、穩(wěn)健。
近代各國走上法治之路，首當(dāng)其沖的便是制定一部憲法抑或憲法性的制度，從而從根本上確保資本主義革命的成果——遏制封建專制、維護(hù)人權(quán)。啟蒙學(xué)者從自然法理論出發(fā)推演出一套完整的近代法治理論體系，認(rèn)定由人民制定的憲法是最能反映自然正義的法律，因?yàn)樗侨祟惱硇缘闹苯芋w現(xiàn)，它的法律效力高于其它法律，因而由憲法作為檢驗(yàn)制定法的標(biāo)準(zhǔn)。在這一思想下，從而確立了憲法在近現(xiàn)代法治之路中至上的地位�？v觀世界各國法制進(jìn)程，我們很容易看到，憲法在一個國家民主與法治進(jìn)程中所扮演的重要角色。在西方，憲法被認(rèn)為是體現(xiàn)了理性與正義的自然法原則的載體，它是人民防范政府、保障人權(quán)、維護(hù)法治的基石。所以，可以說法治就是憲治。法治的形成以憲法至上為標(biāo)志，沒有憲法的至上就不可能有法治，憲法至上標(biāo)志著民主制度的確立和法治價值的實(shí)現(xiàn)。
百年大脈絡(luò)
翻開中國“憲政”的百年歷史畫卷，我們非常遺憾的看到在中國法制近代化的一百年里，大部分時間是有憲法而無憲政，更甚是無法無天，憲法完全成為一紙空文。從1908年，清政府頒布第一部憲法性文件《欽定憲法大綱》，到民國初年袁世凱的“天壇憲法”，再到1946年，蔣介石強(qiáng)訂“偽憲法”，憲法在這些政府手中變成了獨(dú)裁專制的工具。正如一憲法專家所言：“用憲法搞專制是中國人的一大發(fā)明。清王朝、袁世凱、曹錕、蔣介石無一例外，最終導(dǎo)致有憲法而無憲政的結(jié)果�！�1954年，新中國憲法給了我們短暫的欣喜。但隨之而來的卻是更大的倒退，“文革”的開始，中國進(jìn)入到了一個無法無天的時代，1975年憲法更是干脆用政治代替了法律，毫無法治可言。隨著改革開放，中國迎來了法制的春天。2004年3月，我們更是將“三個代表”、保障人權(quán)和保護(hù)私有財產(chǎn)載入憲法，標(biāo)志著我國法制建設(shè)進(jìn)入了一個新的境界。但我們?nèi)詰?yīng)清醒的看到中國憲政依舊處于極奇尷尬之處境，享有最高權(quán)威的法，目前還只是高高在上的擺設(shè)，公民憲法權(quán)利肆意被侵犯而投訴無門，政府有恃無恐越軌、出線，目中無法……中國憲政之路還很長……
反思法律文化
美國學(xué)者弗里德里希認(rèn)為，一切文化現(xiàn)象都應(yīng)該為一整套相關(guān)聯(lián)的價值觀、利益和信仰的體系的呈現(xiàn)。因此，西方的憲政論是基督教文化的一部分。從古希臘時開始，西方國家的信仰體系中出現(xiàn)了一種更高權(quán)威來源的正義觀，它是建立基督教社會正當(dāng)?shù)恼沃刃虻睦碚搧碓�。由此可見，一國法治的發(fā)生與該國的社會結(jié)構(gòu)和文化傳統(tǒng)是有密切關(guān)系的。而在中國，儒家學(xué)說在傳統(tǒng)文化中占據(jù)了主導(dǎo)地位，它強(qiáng)調(diào)家國同構(gòu)、義務(wù)本位、道德本位、重刑輕民、無訟是求等等。這集中反映了中國傳統(tǒng)法文化是建立在宗法等級制的基礎(chǔ)之上的。在這種宗法制度下，倫理規(guī)范與法律規(guī)范相混淆，世俗的政治權(quán)利主宰了一切，封建專制得到了綱常倫理的強(qiáng)有力支持，社會意識中出現(xiàn)了人對自然力量的依附，神與自然融為一體，不能出現(xiàn)西方社會那種超驗(yàn)宗教的產(chǎn)生，不能像西方一樣分離出一種超世俗的正義標(biāo)準(zhǔn)。那么，人們便很難以從禮這種道德思想體系中抽象出具有相對獨(dú)立性的法學(xué)體系。
因此在西方民眾正轟轟烈烈的為權(quán)利而斗爭時，習(xí)慣了“三綱五�！钡闹袊蠈�(shí)巴交的農(nóng)民是萬不會想到君主立憲、天賦人權(quán)之理念的。時至今日，大部分中國民眾權(quán)利意識依舊如沉睡之雄獅，深埋于腹中。這也在一定程度上導(dǎo)致了中國法治屢屢停滯不前。正如大學(xué)者梁漱凕先生所說的那樣“中國的失敗自然是文化的失敗，西洋的勝利自然也是文化的勝利，宗教問題是中西文化的分水嶺。中西文化的構(gòu)造演化不同，悉決于周孔教文化和基督教文化。”
反思自身，或許我們真需要西方民眾像斗士一般為權(quán)利英勇無畏奮斗之精神，需要日本那樣臥薪嘗膽、積極主動學(xué)習(xí)西方的決心，而不是引進(jìn)西方法律卻只得到一具軀殼，沒有它的靈魂——法律文化。
邁向權(quán)利的時代
我們可以明顯的看到我們面對的不再是一個民如草芥、一名不值的時代，我們面對的是一個權(quán)利解放，高舉人權(quán)的時代，我們有理由為我們的權(quán)利高呼，有權(quán)利為我們的權(quán)利筑起高高的堡壘。近二十年來，法制第一次在儒教文化的中國土壤中生長起來。一個突出的表現(xiàn)是，長期以來的義務(wù)本位逐漸轉(zhuǎn)向了權(quán)利本位，在文革中被批判的法律面前人人平等的理念，不僅被再次寫進(jìn)憲法，而且現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)越來越牢固，老百姓開始對自己的權(quán)利“斤斤計較”起來。
我們欣喜的看到當(dāng)權(quán)利受到侵害時，越來越多的人選擇了用法律作為保護(hù)自己的武器。被稱作“憲法司法化第一案”的山東齊玉苓案、一舉廢除收容遣送制度的“孫志剛”案、轟動一時的“公務(wù)員乙肝歧視”案……這是個權(quán)利的時代，民眾在面對侵犯時，已不在沉默，他們高舉維權(quán)大旗，奏響了中國法治化大踏步前進(jìn)的號角。但是我們依舊看到中國的憲政的道路還很長，憲法作為最高法卻不能進(jìn)入司法程序，以致公民的憲法權(quán)利得不到維護(hù)；作為現(xiàn)代社會最后閥門的“違憲審查”制度還存有諸多需要改進(jìn)之處；法律文化、法的意識還只是看起來很美……
誠然，我們現(xiàn)在還不能說中國已經(jīng)完全建成了一個法治社會，而且我們深知我們離目標(biāo)尚遠(yuǎn)，但我們應(yīng)當(dāng)欣慰的是：百年后的今天，中國法治重拾理想，步入正軌，我們已經(jīng)大踏步的在路上。
