[ 劉生暉 ]——(2006-4-15) / 已閱18599次
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品犯罪淺析
劉生暉 中國(guó)青年政治學(xué)院2004級(jí)法律系
[摘要]：網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)的發(fā)展，為人們提供了極其豐富的信息資源和應(yīng)用服務(wù)。但網(wǎng)絡(luò)犯罪與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)同步發(fā)展，在網(wǎng)絡(luò)上傳播淫穢物品是互聯(lián)網(wǎng)與生俱來(lái)的毒瘤之一。對(duì)互聯(lián)網(wǎng)上傳播淫穢物品行為給予準(zhǔn)確的定性對(duì)于遏制這類犯罪具有重要意義。本文將從網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的現(xiàn)狀、犯罪構(gòu)成以及此類犯罪的特征三個(gè)方面來(lái)分析這一犯罪行為。
[關(guān)鍵詞] 傳播 淫穢物品 行為方式 犯罪特點(diǎn)
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品行為的現(xiàn)狀
網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，使得圖、文、音、影像等信息媒體傳播更為便利。這對(duì)于溝通各國(guó)、各地文化，加強(qiáng)人們之間的信息交流起到了重大作用。但是由于網(wǎng)絡(luò)覆蓋范圍的廣泛性和信息傳遞的多媒體化，也使之成為了黃毒傳播的最佳媒介。目前,互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為色情服務(wù)行業(yè)最重要的行銷平臺(tái)之一美國(guó)卡因基梅隆大學(xué)1995年發(fā)表一個(gè)專家小組的調(diào)查,表明在過(guò)去的18個(gè)月里,有92萬(wàn)件帶有不同程度色情內(nèi)容的影象和文字流通于互聯(lián)網(wǎng)上,接受者遍及全美國(guó)50個(gè)州2000多個(gè)城市及包括中國(guó)在內(nèi)的40多個(gè)國(guó)家和地區(qū) 。我國(guó)一項(xiàng)調(diào)查也顯示，在參與調(diào)查的3000多名大中學(xué)生，曾光顧過(guò)淫穢信息網(wǎng)站的占46% ！互聯(lián)網(wǎng)中不斷出現(xiàn)的色情信息，嚴(yán)重腐蝕著人們，尤其是青少年的身心健康。所以探討研究網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的犯罪，對(duì)于維護(hù)社會(huì)風(fēng)尚和防止性犯罪有著重要意義。
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的犯罪構(gòu)成分析
根據(jù)我國(guó)刑法三百六十三條和三百六十四條的規(guī)定，傳播淫穢物品達(dá)到法定情節(jié)的即構(gòu)成傳播淫穢物品罪；以營(yíng)利為目的即構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。然而，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，刑法的滯后性也盡顯出來(lái)。利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施此行為的犯罪，畢竟不同于常規(guī)方式。此種犯罪有著以下構(gòu)成要件：
一、主體
本罪的主體為一般主體，包括自然人和法人。毫無(wú)疑問(wèn)，網(wǎng)上淫穢信息的傳播者是本罪主體，但是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和信息管理員（如BBS的版主、QQ群管理員等）能否構(gòu)成本罪主體，是否應(yīng)當(dāng)以共犯論處呢？
（一）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商不應(yīng)當(dāng)負(fù)法律責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)商是提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)和網(wǎng)絡(luò)通訊服務(wù)的單位。從理論上說(shuō)，正是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為網(wǎng)上傳播淫穢物品提供了交流紐帶�？梢哉f(shuō)是主觀上的放任和客觀上的幫助。但是，并不能以此認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的法律責(zé)任，因?yàn)閺膶?shí)際來(lái)看，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商存在客觀上的不能。網(wǎng)絡(luò)信息龐大無(wú)比，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商根本沒有能力一一鑒別，所以法律不應(yīng)當(dāng)要求其承擔(dān)無(wú)法履行的責(zé)任。
（二）信息管理員的法律責(zé)任。信息管理員最常見的主要有BBS版主和QQ群管理員。他們是網(wǎng)頁(yè)版面和即時(shí)通訊的實(shí)際監(jiān)控者，有管理、監(jiān)控信息的權(quán)利，同時(shí)也負(fù)有控制、刪除不良信息的義務(wù)和職責(zé)。所以管理員對(duì)于淫穢信息、圖片未能及時(shí)刪除，即是對(duì)該行為的默認(rèn)和縱容。以此來(lái)看，管理員應(yīng)當(dāng)是共同犯。但是網(wǎng)絡(luò)畢竟不同于現(xiàn)實(shí)，所以應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：管理員由于主客觀原因未能及時(shí)察覺和控制淫穢信息（如未能及時(shí)上線。未能及時(shí)審查等），不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任；對(duì)于管理員有能力控制和管理，主觀上故意不加以管理，且傳播者已構(gòu)成傳播淫穢物品罪的，管理員應(yīng)當(dāng)作為共犯處理。
二、主觀方面
本罪的主觀方面應(yīng)當(dāng)只能是直接故意。經(jīng)過(guò)認(rèn)定如果行為人是操作失誤而發(fā)送出淫穢信息的，不構(gòu)成此罪。至于出于什么樣動(dòng)機(jī)、目的，不能影響本罪成立。如果由于網(wǎng)絡(luò)故障或其它客觀因素導(dǎo)致傳播失敗的情況，應(yīng)當(dāng)以犯罪未遂論處。
三、客體
本罪侵犯的是復(fù)雜客體，與一般的傳播淫穢物品罪不同，本罪除了侵犯社會(huì)道德風(fēng)尚，也侵犯了互聯(lián)網(wǎng)的管理秩序。同時(shí)，在公共網(wǎng)頁(yè)、論壇、QQ群上傳播淫穢物品，也是對(duì)普通人共有的性道德心和性羞恥感的極大損害。
四、客觀方面
本罪客觀方面表現(xiàn)為利用互聯(lián)網(wǎng)播放、粘貼、發(fā)送等網(wǎng)絡(luò)傳輸方式，致使淫穢物品傳播擴(kuò)散的行為。
（一）淫穢物品的認(rèn)定。依照刑法第三百六十七條的規(guī)定，淫穢物品即指“具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的毀淫性書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品�！蓖瑫r(shí)，刑法也規(guī)定“有關(guān)人體生理!醫(yī)學(xué)知識(shí)的科學(xué)著作不是淫穢物品，包含色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)藝術(shù)作品不視為淫穢物品�！边@條規(guī)定在法律上明確排除了科學(xué)藝術(shù)作品成立淫穢物品的可能。因此,有學(xué)者認(rèn)為:“能夠挑逗刺激人不健康的性欲,是淫穢物品的本質(zhì)特征�！� 具體到網(wǎng)絡(luò)而言，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上傳播的淫穢漫畫、電影、小說(shuō)、短消息和flash動(dòng)畫等，按立法意圖，都應(yīng)當(dāng)包含其中。
（二）傳播行為方式。有人認(rèn)為“網(wǎng)上傳播淫穢物品的行為一般表現(xiàn)為三種形式，即上載淫穢物品、下載淫穢物品和建立展示淫穢物品的超鏈接點(diǎn)” 我認(rèn)為這種提法欠妥。上載淫穢物品應(yīng)當(dāng)區(qū)分情況，如果是上載到自己的個(gè)人網(wǎng)頁(yè)或博客，而并不向他人傳播，僅供自己“欣賞”，這種情況不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為觸犯本罪。同樣道理，如果下載淫穢物品也是下載到自己的電腦上單純的瀏覽，并不刻錄成光盤向其他人傳播的，也不能構(gòu)成傳播淫穢物品罪，而且下載后制作成其他淫穢物品傳播，也不應(yīng)當(dāng)屬于網(wǎng)絡(luò)傳播。我認(rèn)為網(wǎng)上傳播淫穢物品的行為主要表現(xiàn)為三個(gè)方面：向互聯(lián)網(wǎng)上傳淫穢物品、在線發(fā)送淫穢物品和建立淫穢物品的超鏈接。
1、上傳淫穢物品指行為人將淫穢電影、表演、動(dòng)畫、視頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等淫穢物品載入互聯(lián)網(wǎng)并公開的行為。如發(fā)送到公共網(wǎng)站或已公開的個(gè)人網(wǎng)頁(yè)上供他人瀏覽和觀看。
2、在線發(fā)送淫穢物品指行為人將淫穢物品通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)在線即時(shí)發(fā)送到正在使用的公共論壇、QQ群等使他人看到，或者是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)將淫穢物品發(fā)送到不特定人群的QQ或電子郵件中，使他人一打開就能看到。但單純的瀏覽淫穢網(wǎng)頁(yè)的行為，因?yàn)槿狈ο蛩藗鞑サ囊�，不能�?gòu)成傳播淫穢物品的犯罪。
3、建立淫穢物品的超鏈接。超鏈接是一種可以從本網(wǎng)頁(yè)轉(zhuǎn)到其他網(wǎng)頁(yè)的特殊計(jì)算機(jī)指令。有學(xué)者認(rèn)為“明知是淫穢（網(wǎng)站）網(wǎng)頁(yè)，而建立指向淫穢網(wǎng)頁(yè)的超鏈接應(yīng)認(rèn)為使淫穢物品的一傳播的行為，即傳播淫穢物品的行為” 建立超鏈接本身并非就一定是傳播淫穢物品的行為但是建立直接指向淫穢網(wǎng)頁(yè)的超鏈接，使他人能夠輕而易舉地打開淫穢網(wǎng)頁(yè)觀看到淫穢物品。因此，明知是淫穢網(wǎng)站或網(wǎng)頁(yè)，而建立指向它的超鏈接應(yīng)認(rèn)定為傳播淫穢物品的行為。
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的犯罪特點(diǎn)
網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)虛擬世界，與現(xiàn)實(shí)社會(huì)有著很大差異，但同時(shí)也是現(xiàn)實(shí)社會(huì)的反映。所以，網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品除了具有一般傳播淫穢物品罪的特征，也有著自身特點(diǎn)：
（一）傳播速度快、范圍廣。傳統(tǒng)的傳播淫穢物品方式比較單一，主要是由行為人在管理疏松的公共場(chǎng)所買賣、展示和放映。而且僅僅局限于一定人群、地域，傳播范圍狹小，效率較低。而國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)連接世界各地，用戶數(shù)以億計(jì)。在計(jì)算機(jī)上傳播淫穢物品，其惡劣影響的范圍已經(jīng)不限于某個(gè)國(guó)家或某個(gè)階層，傳播者只需要建立一個(gè)網(wǎng)站或發(fā)送淫穢信息，就可以在短時(shí)間內(nèi)將淫穢物品傳播至世界每一個(gè)角落，并且可以綜合圖、文、音、像等所有傳媒形式，最大程度地對(duì)受害者進(jìn)行腐蝕，其惡劣影響的力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于傳統(tǒng)方式，因而具有更大的社會(huì)危害性。
（二）傳播的智能性高。傳統(tǒng)的傳播淫穢物品，對(duì)行為人只能要求不高，這與其它買賣物品區(qū)別不大，即使是文盲也能實(shí)施此行為。而用網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品則不同，它是以一定的計(jì)算機(jī)技術(shù)為前提的。要求行為人有著較高智能和較高的計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)知識(shí)技能。而對(duì)于一些淫穢物品的圖像處理等方面，對(duì)計(jì)算機(jī)技術(shù)要求更高。所以網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的技術(shù)性決定了傳播的智能性。
（三）侵害對(duì)象以青少年為主。隨著計(jì)算機(jī)的普及和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，計(jì)算機(jī)已經(jīng)作為一種重要教育手段走進(jìn)了千家萬(wàn)戶，而家庭電腦的使用者主要是青少年。他們?cè)谑褂秒娔X時(shí)，免不了要涉及購(gòu)買軟件、上網(wǎng)等問(wèn)題，在此過(guò)程中就很容易接觸到鋪天蓋地的色情站點(diǎn)和信息。這對(duì)于涉世未深、自控能力差的青少年來(lái)說(shuō)，無(wú)疑會(huì)對(duì)身心健康發(fā)展造成極大影響，甚至從而誘發(fā)其他各種犯罪行為。
綜上所述，網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)是一把雙刃劍，即可以造福人類，同時(shí)也成了一些不法分子在全球范圍內(nèi)傳播色情的重要工具。我們只有對(duì)其給與更準(zhǔn)確的法律定位，才能更好的運(yùn)用法律武器對(duì)其進(jìn)行打擊和制裁，還網(wǎng)絡(luò)世界一片晴空。
