[ 胡雷 ]——(2024-9-19) / 已閱2213次
摘要：某些地方法院在對(duì)倒賣來(lái)源合法的珍貴文物是否可在個(gè)人之間進(jìn)行買(mǎi)賣
原創(chuàng) 南京胡雷律師 學(xué)法為正 2024年09月19日 19:40 江西
摘要：某些地方法院在對(duì)倒賣文物罪中禁止經(jīng)營(yíng)文物范圍上出現(xiàn)適用錯(cuò)誤，即將三級(jí)以上的珍貴文物一并納入禁止經(jīng)營(yíng)的范圍并據(jù)此對(duì)相關(guān)交易的個(gè)人認(rèn)定倒賣文物罪。該做法沒(méi)有正確理解《文物保護(hù)法》第五十條和第五十一條的范圍。系矯枉過(guò)正。
一、認(rèn)為個(gè)人之間不能買(mǎi)賣來(lái)源合法珍貴文物的觀點(diǎn)
該觀點(diǎn)認(rèn)為個(gè)人所合法所有的珍貴文物不僅體現(xiàn)了個(gè)人利益，同時(shí)也具有國(guó)家利益。即便個(gè)人合法所有的珍貴文物也不能自由買(mǎi)賣，這是保護(hù)國(guó)家利益的需要�！段奈锉Ｗo(hù)法》第五十條明確規(guī)定了民間收藏文物的流通方式，繼承或接受贈(zèng)與、文物商店購(gòu)買(mǎi)、從經(jīng)營(yíng)文物拍賣的拍賣企業(yè)購(gòu)買(mǎi)、公民個(gè)人合法所有的文物相互交換或依法轉(zhuǎn)讓、其他。根據(jù)上述法律規(guī)定，珍貴文物尤其是三級(jí)以上文物，只能通過(guò)上述方式予以流通，不包含個(gè)人之間的買(mǎi)賣。公民個(gè)人合法所有文物的依法轉(zhuǎn)讓的方式只有繼承或接受贈(zèng)與、文物商店購(gòu)買(mǎi)、從經(jīng)營(yíng)文物拍賣的拍賣企業(yè)購(gòu)買(mǎi)的方式。
二、認(rèn)為個(gè)人之間可以買(mǎi)賣來(lái)源合法珍貴文物的觀點(diǎn)
個(gè)人所有的來(lái)源合法的珍貴文書(shū)屬于個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)，其與公民所有的其他財(cái)產(chǎn)一樣，可以自由處分，可以買(mǎi)賣�！段奈锉Ｗo(hù)法》第五十條第一款第四項(xiàng)規(guī)定的“公民合法所有的文物可以依法轉(zhuǎn)讓”就是直接的規(guī)定。依法轉(zhuǎn)讓當(dāng)然包括買(mǎi)賣，依法轉(zhuǎn)讓的方式不應(yīng)當(dāng)受前述三項(xiàng)的限制。如果僅限于前述三項(xiàng)，那么在第四項(xiàng)必然做出特別說(shuō)明。文物是否可以在個(gè)人之間買(mǎi)賣主要看文物的來(lái)源是否合法，來(lái)源合法即可買(mǎi)賣。
三、觀點(diǎn)剖析
筆者贊同來(lái)源合法的珍貴文物可以在個(gè)人之間進(jìn)行自由買(mǎi)賣的觀點(diǎn)，而且也認(rèn)為此種觀點(diǎn)不應(yīng)當(dāng)有爭(zhēng)議。部分地區(qū)司法適用中出現(xiàn)的將個(gè)人合法交易文物的行為定性為倒賣文物的不當(dāng)做法。究其原因是沒(méi)有準(zhǔn)確把禁止經(jīng)營(yíng)文物的范圍。
（一）個(gè)人可以買(mǎi)賣來(lái)源合法珍貴文物的法律依據(jù)
1、《文物保護(hù)法》第五十條第四項(xiàng)、第五十一條
第五十條第四項(xiàng)目規(guī)定，公民合法所有的文物可以相互交換或依法轉(zhuǎn)讓。即來(lái)源合法就可以買(mǎi)賣，依法轉(zhuǎn)讓就是可以依法買(mǎi)賣。相互交換也會(huì)伴隨者差價(jià)買(mǎi)賣的情形，低價(jià)值的珍貴文物與高價(jià)值的珍貴文物進(jìn)行交換時(shí)，低價(jià)值文物的所有者必然支付給高價(jià)值文物持有者差價(jià)，這個(gè)支付差價(jià)的性質(zhì)就是買(mǎi)賣。允許差價(jià)交換補(bǔ)償就是允許買(mǎi)賣。
第五十一條規(guī)定的是禁止經(jīng)營(yíng)文物的范圍，國(guó)有文物、非國(guó)有館藏文物、國(guó)有不可移動(dòng)文物中的壁畫(huà)、雕塑、建筑構(gòu)建等、來(lái)源不符合本法第五十條規(guī)定的文物。個(gè)人合法所有的珍貴文物不在上述規(guī)定范圍內(nèi)，是第五十條第四項(xiàng)的范圍。把個(gè)人合法所有的珍貴文物當(dāng)成禁止經(jīng)營(yíng)文物范圍的問(wèn)題也在于沒(méi)有正確理解“非國(guó)有館藏文物”的范圍，錯(cuò)誤的認(rèn)為該條規(guī)定的就是除國(guó)有文物以外的其他所有珍貴文物，這樣就包含了人合法所有的珍貴文物在內(nèi)。本條的正確的范圍是館藏文物（館藏文物不是國(guó)有文物）。因?qū)Α胺菄?guó)有館藏文物”的錯(cuò)誤理解造成不少合法的文物交易行為被定位為文物倒賣罪。
2、《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》【公通字（2022）18號(hào)】
該意見(jiàn)規(guī)定，出售或者為出售而收購(gòu)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》第五十一條規(guī)定的“國(guó)家禁止買(mǎi)賣的文物”，可以結(jié)合行為人的從業(yè)經(jīng)歷、認(rèn)知能力、違法犯罪記錄、供述情況，交易的價(jià)格、次數(shù)、件數(shù)、場(chǎng)所，文物的來(lái)源、外觀形態(tài)等綜合審查判斷，認(rèn)定其行為系刑法 第三百二十六條規(guī)定的“以牟利為目的”，但文物來(lái)源符合《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》第五十條規(guī)定的除外。
上述意見(jiàn)系直接肯定了個(gè)人合法所有的珍貴文物可以交易，哪怕屬于國(guó)家禁止經(jīng)營(yíng)的文物（不明知）。舉例說(shuō)明如下，甲從乙購(gòu)買(mǎi)珍貴文物，甲乙均不知道該文物系國(guó)有文物，該文物是乙從丙購(gòu)買(mǎi)得來(lái)，丙也不知道該文物系國(guó)有文物……。此時(shí)，文物是甲從乙處合法購(gòu)買(mǎi)的，雖然日后確定是國(guó)有文物，但甲不知情，所以甲取得的文物的方式是合法，甲根據(jù)從業(yè)經(jīng)歷判斷乙的文物來(lái)源合法。所以根據(jù)上述司法解釋，即便甲將文物出售給他人，因甲的文物來(lái)源于合法從乙處購(gòu)得，此時(shí)就不屬于以牟利為目的，不能定倒賣文物罪。退一步說(shuō)，即便丙獲得文物的方式是非法的或者丙的上由賣家取得文物方式非法，依然不能以此否定甲、乙取得文物的合法性，因?yàn)閺乃麄兊膹臉I(yè)經(jīng)歷在他們雙方交易的這一環(huán)可以判斷文物來(lái)源合法就可以。
3、文物局文物博函〔2017〕1222號(hào)
該文第二大條規(guī)定。關(guān)于文物收藏與流通問(wèn)題。目前，我國(guó)將可移動(dòng)文物分為珍貴文物和一般文物，其中珍貴文物又分為一級(jí)文物、二級(jí)文物、三級(jí)文物。根據(jù)《文物保護(hù)法》等法律法規(guī)規(guī)定，民間文物的收藏與流通，與文物等級(jí)沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)。依法取得的文物，其收藏及流通均受法律保護(hù)。同時(shí)，國(guó)家鼓勵(lì)收藏者將個(gè)人收藏的重要文物捐獻(xiàn)給國(guó)家。
文物局的該回函直接明確依了法取得的文物的流通受法律保護(hù)。流通當(dāng)然包括買(mǎi)賣。另外值得注意的還有該回函內(nèi)容中的民間流動(dòng)文物的去等級(jí)化。如此規(guī)定也是為了進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)民間合法所有的文物不屬于禁止經(jīng)營(yíng)的文物�！�2015年妨害文物管理等刑事案件若干問(wèn)題的司法解釋》將倒賣文物罪的定罪與文物等級(jí)掛鉤，倒賣三級(jí)文物即構(gòu)罪，三級(jí)文物五件以上的為情節(jié)特別嚴(yán)重。民間文物與等級(jí)文物沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)，就不能反過(guò)來(lái)以等級(jí)文物來(lái)認(rèn)定民間文物等級(jí)后，將民間合法所有文件納入禁止經(jīng)營(yíng)文物的范圍在根據(jù)其等級(jí)、數(shù)量具體定罪量刑。
4、《文物拍賣管理辦法》第十四條
《文物拍賣管理辦法》第十四條規(guī)定了文物拍賣的范圍，其主要是從文物來(lái)源上進(jìn)行規(guī)定，沒(méi)有將民間合法所有的珍貴文物排除在外說(shuō)明了個(gè)人所有的來(lái)源合法的珍貴文物可以拍賣和交易。認(rèn)為個(gè)人不能買(mǎi)賣來(lái)源合法珍貴文物的觀點(diǎn)認(rèn)為，珍貴文物只有具有經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的文物商店、拍賣公司才可以經(jīng)營(yíng)，個(gè)人不可以。這種觀點(diǎn)是把文物商店、文物拍賣公司的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)看成特許經(jīng)營(yíng)資質(zhì)。珍貴文物是否可以經(jīng)營(yíng)依據(jù)的是來(lái)源，這是唯一標(biāo)準(zhǔn)。買(mǎi)賣只是經(jīng)營(yíng)的方式，來(lái)源合法即可買(mǎi)賣。
三、文物來(lái)源合法的舉證責(zé)任
文物交易案件進(jìn)入司法程序后，公訴機(jī)關(guān)對(duì)文物來(lái)源不合法具有舉證責(zé)任。文物交易人不對(duì)文物來(lái)源合法承擔(dān)最終的舉證責(zé)任，但是文物交易人要有初步的舉證責(zé)任，即根據(jù)《2022年妨害文物管理刑事案件若干問(wèn)題的解釋》，交易人根據(jù)從業(yè)經(jīng)歷、認(rèn)知能力、交易的價(jià)格、次數(shù)、件數(shù)、場(chǎng)所，文物的來(lái)源、外觀形態(tài)等綜合審查判斷，得出文物來(lái)源合法，排除文物系國(guó)有、館藏、國(guó)有不可移動(dòng)文物中的壁畫(huà)、雕塑、建筑構(gòu)建等、出土文物、走私文物、偷盜搶等文物即可。在司法實(shí)踐中不少法院將文物來(lái)源合法的舉證責(zé)任歸于被告人是錯(cuò)誤的。
四、結(jié)語(yǔ)
一些地區(qū)司法部門(mén)對(duì)禁止經(jīng)營(yíng)文物范圍理解的錯(cuò)誤帶來(lái)很不良的影響。愿本文能夠?qū)ν苿?dòng)文物倒賣罪法律適用問(wèn)題的撥亂反正盡點(diǎn)綿薄之力。
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