明港酉铝信用担保有限公司

圖書內(nèi)容簡介

"股權(quán)投資中，作為“對賭協(xié)議”核心內(nèi)容的“股權(quán)回購”及“業(yè)績補(bǔ)償”，是保護(hù)投資方權(quán)利最重要的兩個條款。但簽署該等特殊權(quán)利保護(hù)條款，并不確保投資方在案件中穩(wěn)操勝券，創(chuàng)始人方也并非唯有束手就擒。
從司法判決的角度，本書系統(tǒng)性總結(jié)了對賭協(xié)議在簽署投資協(xié)議階段、履行投資協(xié)議階段、后續(xù)融資階段、申報上市或掛牌階段、觸發(fā)補(bǔ)償或回購條款階段、行使權(quán)利溝通階段、回購協(xié)議簽署階段、訴訟或仲裁階段發(fā)生的常見問題。本書亦涵蓋三資企業(yè)、國資背景企業(yè)、合伙企業(yè)及目標(biāo)公司債權(quán)人等特殊主體所涉及的相關(guān)問題。
本書分別從投資方與創(chuàng)始人方的角度，提出起草股權(quán)回購與業(yè)績補(bǔ)償條款的不同建議，可供雙方磋商時參考。本書尤其有助于企業(yè)家等創(chuàng)始人方理解簽訂對賭協(xié)議的法律后果，在回購或補(bǔ)償談判中爭取較佳方案，以及在訴訟或仲裁中提出有效抗辯。"

圖書目錄

"一、 簽署投資協(xié)議階段 / 1
1.1對賭目標(biāo)未達(dá)成，對賭義務(wù)人是否構(gòu)成違約？ / 3
1.2當(dāng)事人約定的條款性質(zhì)是估值調(diào)整還是借貸？ / 8
1.3目標(biāo)公司可否為對賭義務(wù)人？ / 14
1.4目標(biāo)公司可以被請求回購股權(quán)嗎？ / 19
1.5目標(biāo)公司可以被請求支付業(yè)績補(bǔ)償款嗎？ / 26
1.6目標(biāo)公司就對賭承擔(dān)保證責(zé)任，需要以履行減資或利潤分配程序?yàn)榍疤釂幔?/ 31
1.7目標(biāo)公司就對賭提供擔(dān)保必須召開股東會嗎？ / 37
1.8目標(biāo)公司就對賭簽訂的擔(dān)保條款被認(rèn)定為無效，需要承擔(dān)責(zé)任嗎？ / 43
1.9目標(biāo)公司對回購與補(bǔ)償承擔(dān)連帶責(zé)任，構(gòu)成連帶責(zé)任保證或債務(wù)加入嗎？ / 50
1.10原股東為目標(biāo)公司回購股權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任的，目標(biāo)公司未減資有影響嗎？ / 56
1.11原股東為目標(biāo)公司回購股權(quán)提供擔(dān)保的，目標(biāo)公司未減資有影響嗎？ / 60
1.12原股東可否代其配偶同意承擔(dān)對賭債務(wù)？ / 64
1.13原股東的配偶在何種情況下會被認(rèn)定為共同經(jīng)營目標(biāo)公司？ / 68
1.14原股東就對賭協(xié)議提供擔(dān)保的，擔(dān)保之債屬于夫妻共同債務(wù)嗎？ / 75
1.15如何判定原股東的對賭債務(wù)形成于婚姻關(guān)系存續(xù)期間？ / 80
1.16多位對賭義務(wù)人之間承擔(dān)的是連帶責(zé)任還是按份責(zé)任？ / 84
1.17對賭協(xié)議約定的“上市”包括“新三板”嗎？ / 91
1.18可以約定逾期提供《審計報告》則觸發(fā)對賭義務(wù)嗎？ / 99
1.19約定以“股權(quán)為限”的，對賭義務(wù)人承擔(dān)回購的責(zé)任范圍僅限于其持有目標(biāo)公司的股權(quán)嗎？ / 103

二、 履行投資協(xié)議階段 / 107
2.1投資方未足額增資，原股東可否行使先履行抗辯權(quán)，不履行對賭義務(wù)？ / 109
2.2投資方干涉經(jīng)營，可以免除對賭義務(wù)人的責(zé)任嗎？ / 114
2.3已不再是目標(biāo)公司的實(shí)際控制人，還承擔(dān)對賭義務(wù)嗎？ / 120
2.4原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，是否不再承擔(dān)對賭義務(wù)？ / 125
2.5繼受投資方可以向?qū)�賭義務(wù)人主張權(quán)利嗎？ / 130
2.6原股東的關(guān)聯(lián)公司經(jīng)營范圍與目標(biāo)公司相同，是否構(gòu)成同業(yè)競爭？ / 135
2.7原股東在目標(biāo)公司競爭者處任職，違反競業(yè)禁止條款嗎？ / 141
2.8投資方解除《增資合同》的，可否從目標(biāo)公司取回投資款？ / 146

三、 后續(xù)融資階段 / 153
3.1多輪融資簽訂多份合同的，案件由誰管轄？ / 155
3.2其他投資方主張回購的案件，懷疑己方利益受損的投資方可否參加訴訟？ / 160
3.3前輪投資方與對賭義務(wù)人私下簽訂合同，可規(guī)避后輪投資方的優(yōu)先回購權(quán)嗎？ / 165
3.4原股東與部分投資方達(dá)成的協(xié)議對其他投資方不利，是否構(gòu)成惡意串通損害他人“合法權(quán)益”？ / 171
3.5簽訂后輪投資協(xié)議的，前輪投資方還可依據(jù)原對賭協(xié)議主張權(quán)利嗎？ / 175

四、 申報上市或掛牌階段 / 183
4.1對賭條款被清理后，投資方還能向?qū)�賭義務(wù)人主張權(quán)利嗎？ / 185
4.2上市失敗則恢復(fù)對賭協(xié)議效力的約定有效嗎？ / 1904.3“抽屜協(xié)議”有效嗎？ / 195
4.4約定修改投資協(xié)議需另行達(dá)成書面合同的，可否因投資方簽署其他書面文件而推定其已放棄對賭權(quán)利？ / 202
4.5后簽署的合同是否變更原對賭協(xié)議？ / 208

五、 觸發(fā)補(bǔ)償或回購條款階段 / 213
5.1約定凈利潤以《審計報告》為準(zhǔn)的，可以以《審核報告》判斷業(yè)績情況嗎？ / 215
5.2不具備約定的“證券期貨從業(yè)資格”的會計師事務(wù)所出具的《審計報告》，可以作為確認(rèn)目標(biāo)公司凈利潤的依據(jù)嗎？ / 219
5.3單方委托會計師事務(wù)所出具的《審計報告》可否作為業(yè)績情況的判斷依據(jù)？ / 226
5.4對賭義務(wù)人已承認(rèn)業(yè)績未達(dá)標(biāo)的，投資方還需按約提供《審計報告》嗎？ / 231
5.5投資方無法獲取目標(biāo)公司《審計報告》的，如何證明業(yè)績目標(biāo)未達(dá)成？ / 235
5.6股權(quán)回購條款能否在上市承諾期屆滿前觸發(fā)？ / 240
5.7股權(quán)回購條款提前觸發(fā)的，對賭義務(wù)人應(yīng)何時履行義務(wù)？ / 248

六、 行使權(quán)利溝通階段 / 253
6.1投資方享有的股權(quán)回購權(quán)及補(bǔ)償權(quán)是形成權(quán)嗎？ / 255
6.2對賭權(quán)利的訴訟時效起算日是哪天？ / 261
6.3未約定行權(quán)期限的，投資方主張權(quán)利是否受時間限制？ / 267
6.4約定行權(quán)期限的，投資方逾期行權(quán)是否失權(quán)？ / 274
6.5主張業(yè)績補(bǔ)償時，投資方必須是目標(biāo)公司的股東嗎？ / 280
6.6誰可以代表對賭雙方溝通回購或補(bǔ)償事宜？ / 284
6.7對賭義務(wù)人為目標(biāo)公司“或”原股東的，可將二者均列為被告嗎？ / 289
6.8選擇估值調(diào)整方式后，投資方還能單方變更嗎？ / 294
6.9提起訴訟或申請仲裁，可視為投資方向?qū)�賭義務(wù)人發(fā)出主張權(quán)利的通知嗎？ / 298
6.10股權(quán)回購條款觸發(fā)后，投資方可以向目標(biāo)公司主張返還資本公積金嗎？ / 302

七、 回購協(xié)議簽署階段 / 311
7.1對賭協(xié)議約定需另行簽訂《股權(quán)回購協(xié)議》的，為預(yù)約合同嗎？ / 313
7.2工商備案存在不止一份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的，以哪份為準(zhǔn)？ / 321
7.3侵害股東優(yōu)先購買權(quán)，《股權(quán)回購協(xié)議》是否無效？ / 327
7.4未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知其他股東，《股權(quán)回購協(xié)議》能否實(shí)際履行？ / 333
7.5投資方與目標(biāo)公司簽訂回購協(xié)議，就可以規(guī)避減資程序嗎？ / 337

八、 訴訟或仲裁階段 / 343
8.1《補(bǔ)充協(xié)議》未約定管轄的，受《增資協(xié)議》中仲裁條款的約束嗎？ / 345
8.2其他對賭義務(wù)人是否為必要共同訴訟人？ / 352
8.3目標(biāo)公司并非對賭義務(wù)人的，是否為必須參加訴訟的第三人？ / 357
8.4投資方可在一個案件中一攬子提出主張嗎？ / 361
8.5投資方能否同時主張業(yè)績補(bǔ)償與股權(quán)回購？ / 367
8.6投資方可以同時主張股權(quán)補(bǔ)償與現(xiàn)金補(bǔ)償嗎？ / 375
8.7投資方主張股權(quán)回購卻未要求工商變更登記，對賭義務(wù)人可以行使同時履行抗辯權(quán)嗎？ / 380
8.8投資方僅主張股權(quán)回購款的，對賭義務(wù)人應(yīng)反訴要求變更工商登記嗎？ / 384
8.9對賭協(xié)議中含有“保證”的，一定構(gòu)成法律意義上的保證嗎？ / 389
8.10目標(biāo)公司未減資無法回購股權(quán)的，應(yīng)承擔(dān)逾期付款違約金嗎？ / 396
8.11司法審計費(fèi)用最終由誰承擔(dān)？ / 402
8.12投資方支付的律師費(fèi)由誰承擔(dān)？ / 406
8.13業(yè)績補(bǔ)償金額可否以公平原則等理由調(diào)低？ / 412
8.14股權(quán)回購的收益率可以參照違約金或借貸的規(guī)定調(diào)低嗎？ / 420
8.15逾期付款違約金可以在股權(quán)回購款或業(yè)績補(bǔ)償款被支持的情況下調(diào)低嗎？ / 425
8.16一方單獨(dú)委托會計師事務(wù)所出具《審計報告》的，另一方可以申請重新審計嗎？ / 434
8.17《審計報告》存在瑕疵，可以申請重新審計嗎？ / 439
8.18判決主文列明以“股權(quán)價值為限”的，執(zhí)行法院應(yīng)如何處理？ / 445
8.19不可抗力能減免對賭義務(wù)嗎？ / 4518.20政策變更是否構(gòu)成不可抗力？ / 456
8.21如何判定對賭目標(biāo)未達(dá)成系不可抗力導(dǎo)致？ / 462
8.22未及時通知發(fā)生不可抗力的，還能免除責(zé)任嗎？ / 467
8.23對賭條款觸發(fā)后另行簽訂《股權(quán)回購協(xié)議》的，還能以不可抗力免責(zé)嗎？ / 472
8.24政策變化符合情勢變更不可預(yù)見性的要求嗎？ / 475
8.25對賭目標(biāo)未達(dá)成是否因重大變化導(dǎo)致？ / 482
8.26情勢變更抗辯中，對賭義務(wù)人如何證明繼續(xù)履行合同對其明顯不公平？ / 487
8.27以情勢變更為由解除合同的，如何提出請求？ / 492

九、 其他 / 499
9.1目標(biāo)公司為三資企業(yè)的，股權(quán)回購條款未經(jīng)審批會被認(rèn)定為未生效嗎？ / 501
9.2投資方有國資背景，股權(quán)回購條款須經(jīng)審批嗎？ / 509
9.3對賭一方為國有獨(dú)資公司，股權(quán)回購條款未經(jīng)審批是否生效？ / 517
9.4國資背景的投資方轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否應(yīng)經(jīng)評估？ / 523
9.5違反國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓評估的規(guī)定，股權(quán)回購條款會被認(rèn)定為無效嗎？ / 529
9.6違反國有資產(chǎn)應(yīng)在產(chǎn)權(quán)交易場所交易的規(guī)定，股權(quán)回購條款會被認(rèn)定為無效嗎？ / 537
9.7國資股權(quán)投資基金簽訂的股權(quán)回購條款，是否需經(jīng)審批才能生效？ / 541
9.8有限合伙人之間的對賭協(xié)議有效嗎？ / 545
9.9有限合伙人與基金管理人對賭，會因違反保底承諾而無效嗎？ / 550
9.10有限合伙人要求合伙企業(yè)按對賭協(xié)議的約定回購份額，會被支持嗎？ / 555
9.11合伙企業(yè)受讓股權(quán)是否應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意？ / 560
9.12合伙企業(yè)為對賭義務(wù)人的，其普通合伙人承擔(dān)責(zé)任嗎？ / 565
9.13目標(biāo)公司在減資前已回購股權(quán)的，債權(quán)人可起訴退股的投資方嗎？ / 569
9.14債權(quán)人可否在起訴目標(biāo)公司的同時，一并列抽逃出資的投資方為被告？ / 575
9.15執(zhí)行程序中，目標(biāo)公司債權(quán)人可以追加抽逃出資的投資方為被執(zhí)行人嗎？ / 579"