[ 周正慶 ]——(2001-9-18) / 已閱31227次
全國人大常委會法制講座第二十一講：我國的證券法律制度
周正慶
證券法律制度是現(xiàn)代金融法律制度的重要組成部分，在市場經(jīng)濟(jì)法律體系中占有重要地位。從若干行政法規(guī)和部門規(guī)章的逐步建立，到以《證券法》為核心的證券法律制度的初步形成，我國的證券法律制度建設(shè)貫穿證券市場發(fā)展的全過程，為證券市場規(guī)范運(yùn)行并充分發(fā)揮積極作用提供了重要保障。
一、證券立法的宗旨與證券市場的地位和作用
《證券法》第1條開宗明義地闡述了我國證券立法的宗旨。即規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。這一立法宗旨的形成與確立，是我國證券市場的地位、作用及十年來實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)在證券立法方面的綜合體現(xiàn)。
中國證券市場是適應(yīng)我國改革開放和國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要形成和發(fā)展起來的。1990年12月和1991年6月,上海和深圳兩地相繼成立了證券交易所，開啟了新中國發(fā)展證券市場的先河。但在當(dāng)時(shí)，對于能否借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)發(fā)展證券市場，一些同志仍然心存疑慮，主要表現(xiàn)在對社會主義國家能不能發(fā)行股票，股份制姓"資"還是姓"社"，國有企業(yè)改制上市是不是搞私有化，會不會造成國有資產(chǎn)流失等問題認(rèn)識不清。這種思想認(rèn)識上的顧慮和分歧,在很大程度上制約了我國證券市場的發(fā)展。針對上述情況，鄧小平同志在1992年初的南巡講話中指出："證券、股市，這些東西究竟好不好，有沒有危險(xiǎn)，是不是資本主義獨(dú)有的東西，社會主義能不能用？允許看，但要堅(jiān)決地試。"，"總之，社會主義要贏得與資本主義相比較的優(yōu)勢，就必須大膽吸收和借鑒人類社會創(chuàng)造的一切文明成果，吸收和借鑒當(dāng)今世界各國包括資本主義發(fā)達(dá)國家的一切反映現(xiàn)代社會化大生產(chǎn)規(guī)律的先進(jìn)經(jīng)營方式、管理方法"。這些論斷，在一些重大理論和實(shí)踐問題上解除了認(rèn)識上的禁錮，帶來了又一次思想解放，為中國證券市場的發(fā)展創(chuàng)造了新的機(jī)遇。
股份制是不是人類社會創(chuàng)造的文明成果？是不是反映現(xiàn)代社會化大生產(chǎn)規(guī)律的先進(jìn)經(jīng)營方式和管理方法呢？回答是肯定的。馬克思在《資本論》中對此做了精辟的論述。他認(rèn)為，股份制度是在資本主義生產(chǎn)方式本身范圍內(nèi)產(chǎn)生的，通向一種新的生產(chǎn)形式的過渡形式。"它是在資本主義體系本身的基礎(chǔ)上對資本主義的私人產(chǎn)業(yè)的揚(yáng)棄；它越是擴(kuò)大，越是侵入新的生產(chǎn)部門，它就越會消滅私人產(chǎn)業(yè)"。馬克思還高度評價(jià)了股份公司在集中社會資金、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面的獨(dú)特作用，他指出："假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是，通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了"。因此，可以說發(fā)展股份制、發(fā)展證券市場符合馬克思主義。黨的十五大報(bào)告在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，從理論的高度對股份制和發(fā)展證券市場作出了科學(xué)的結(jié)論："股份制是現(xiàn)代企業(yè)的一種資本組織形式，有利于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，有利于提高企業(yè)和資本的運(yùn)作效率，資本主義可以用，社會主義也可以用。不能籠統(tǒng)地說股份制是公有還是私有，關(guān)鍵看控制權(quán)掌握在誰手中。"黨的十五大報(bào)告還明確提出了要著重發(fā)展資本市場等要素市場。
在鄧小平理論指引和黨中央、國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下，我國證券市場規(guī)模日益壯大，在國民經(jīng)濟(jì)中的地位和作用日益突出。截至2001年3月底,境內(nèi)上市公司1122家,市場總市值達(dá)5萬多億元,約相當(dāng)于2000年GDP的60%,累計(jì)籌資5732億元,上繳印花稅總計(jì)1547億元。境外上市公司54家,紅籌股公司69家,累計(jì)籌資575億美元。從經(jīng)營業(yè)績看,上市公司主營業(yè)務(wù)收入10398億元,凈利潤總額731億元,經(jīng)營狀況明顯好于其他國有企業(yè)。
總結(jié)證券市場對我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的積極作用，可以歸納為"四個(gè)有利于"：
一是有利于鞏固和增強(qiáng)公有制經(jīng)濟(jì)的主體地位。在已公布年報(bào)的1086家上市公司中，國有股和法人股占70%以上。通過股票發(fā)行上市，國有上市公司資產(chǎn)負(fù)債率降低到46.3%，比一般國有企業(yè)平均水平低19個(gè)百分點(diǎn)。并且，通過三個(gè)途徑實(shí)現(xiàn)了國有資產(chǎn)的保值增值：第一，國有企業(yè)改制時(shí)國有資產(chǎn)評估增值，通過評估資產(chǎn)增值率一般為33%;第二,溢價(jià)發(fā)行增值,A股市場向社會公眾發(fā)行股票的價(jià)格每股平均為6元左右,是發(fā)行前企業(yè)每股凈資產(chǎn)的4倍,國有資產(chǎn)享受的增值率為84%;第三,配股增值,上市公司配股價(jià)格一般比每股凈資產(chǎn)值高50%以上。這表明，公有制經(jīng)濟(jì)不僅保持了對國有企業(yè)的控股權(quán)，而且還吸納了大量的社會資金，壯大了公有制經(jīng)濟(jì)的實(shí)力。
二是有利于促進(jìn)國有大中型企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制、建立現(xiàn)代企業(yè)制度。占上市公司中76%的企業(yè)是由國有企業(yè)改制而成的，上市后，這些企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)、決策和經(jīng)營機(jī)制、監(jiān)督和制約機(jī)制以及法律責(zé)任等方面，都較上市以前發(fā)生了很大變化。企業(yè)通過上市，建立了市場硬約束，壓力加大了，動力增強(qiáng)了，促進(jìn)了國有企業(yè)改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟(jì)效益。
三是有利于推動投融資體制改革。我國長期以來實(shí)行單一的間接融資體制，企業(yè)融資幾乎全靠銀行貸款，國有企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債率居高不下，資本金嚴(yán)重不足，不利于企業(yè)發(fā)展和防范金融風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)展證券市場，開辟直接融資渠道，改善了傳統(tǒng)國有企業(yè)主要依靠銀行貸款支持生產(chǎn)經(jīng)營的局面，既改善了企業(yè)財(cái)務(wù)狀況，也緩解了金融風(fēng)險(xiǎn)。
四是有利于促進(jìn)社會資源優(yōu)化配置和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整。十年來，上市公司通過境內(nèi)外證券市場共計(jì)籌集資金逾萬億元人民幣，其中80%投入到了新建和技改項(xiàng)目，支持了國家重點(diǎn)建設(shè)，促進(jìn)了國民經(jīng)濟(jì)支柱產(chǎn)業(yè)發(fā)展，培育了一批有相當(dāng)規(guī)模和實(shí)力、有一定競爭力的上市公司。從上市公司2000年年度報(bào)告數(shù)據(jù)看，總資產(chǎn)超過100億元的特大型公司有15家；主營業(yè)務(wù)收入超過100億元的公司有8家；市值在100億元以上的公司有35家；凈利潤超過5億元的公司有22家。
1998年,江澤民同志在《證券知識讀本》的批示中，充分肯定了證券市場的地位和積極作用，他指出："實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)，必然會有證券市場。建立發(fā)展健康、秩序良好、運(yùn)行安全的證券市場，對我國優(yōu)化資源配置，調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，籌集更多的社會資金，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有重要作用"。證券市場十年的發(fā)展實(shí)踐表明，證券市場作為社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，對促進(jìn)我國國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、快速、健康發(fā)展具有重要作用。
二、證券法律制度的基本內(nèi)容及相應(yīng)拓展
我國的證券法律制度以《證券法》共12章214條內(nèi)容為核心，輔之以《公司法》相關(guān)內(nèi)容以及300多件相關(guān)的行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件構(gòu)成。目前，我國證券法律制度的調(diào)整范圍主要是股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易。其基本內(nèi)容包括四個(gè)方面：（1）證券發(fā)行上市的法律規(guī)范；（2）證券交易的法律規(guī)范；（3）證券服務(wù)的法律規(guī)范；（4）證券市場監(jiān)管的法律規(guī)范。
(一)股票發(fā)行與上市的法律規(guī)范股份有限公司進(jìn)入證券市場發(fā)行股票上市后成為上市公司，在這個(gè)過程中，必須依法經(jīng)歷證券發(fā)行和上市兩個(gè)階段。我國證券法律制度的基本內(nèi)容之一，就是對上市公司在這兩個(gè)階段的主要行為和活動進(jìn)行法律規(guī)范，其核心是保證和提高上市公司的質(zhì)量。
1、股票發(fā)行上市的條件與核準(zhǔn)制度。
股票發(fā)行分為設(shè)立時(shí)的首次發(fā)行和新股發(fā)行，新股發(fā)行又分為增發(fā)和配售兩種方式。以募集方式設(shè)立的一般股份有限公司，在公開發(fā)行股票、向社會募集資金時(shí)，必須符合法定的基本條件，主要包括：公司注冊資本的最低限額為人民幣一千萬元；應(yīng)當(dāng)有五個(gè)以上的發(fā)起人并且其認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；必須向證券監(jiān)管部門遞交募股申請，并報(bào)送公司章程、批準(zhǔn)設(shè)立公司的文件、經(jīng)營估算書、出資種類及驗(yàn)資證明和招股說明書等相關(guān)文件。
經(jīng)過公開發(fā)行股票而設(shè)立的股份有限公司申請股票上市并成為上市公司，則必須符合有關(guān)上市公司的法定基本條件，主要包括：股票經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；公司股本總額不少于人民幣五千萬元；持有股票面值達(dá)人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人；向社會公開發(fā)行的股份占公司股份的25%以上，公司股本總額超過人民幣四億元的，向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告無虛假記載；開業(yè)時(shí)間需在三年以上，并且最近三年需連續(xù)盈利。為了有利于國有企業(yè)融資上市，法律還特別規(guī)定，原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的股份有限公司，或者公司法實(shí)施后新組建成立的，主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的股份有限公司，經(jīng)營業(yè)績可依原企業(yè)連續(xù)計(jì)算，而不必等待三年時(shí)間。股份有限公司向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出股票上市交易申請時(shí)，還應(yīng)當(dāng)提交：公司章程、公司營業(yè)執(zhí)照、申請上市的股東大會決議、上市報(bào)告書、經(jīng)法定驗(yàn)證機(jī)構(gòu)驗(yàn)證的公司最近三年的或者公司成立以來的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告和最近一次招股說明書等文件。
股份有限公司成為上市公司，除必須滿足上述法定的基本條件外，還必須依法經(jīng)過證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的股票發(fā)行和股票上市核準(zhǔn)程序。其基本環(huán)節(jié)為：第一，發(fā)行人依法提交公開發(fā)行股票的申請文件；第二，由證監(jiān)會內(nèi)部和外部共80余名成員組成的證券發(fā)行審核委員會，依法對股票發(fā)行進(jìn)行審核，以投票方式對股票發(fā)行申請進(jìn)行表決，并提出審核意見；第三，證監(jiān)會自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個(gè)月內(nèi)作出決定，不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)作出說明；第四，股份有限公司依法提交股票上市交易的申請文件；第五，證監(jiān)會或經(jīng)授權(quán)的證券交易所根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和法定上市條件，依法核準(zhǔn)股票上市申請；第六，證券交易所自接到股票上市交易申請和核準(zhǔn)文件之日起的6個(gè)月內(nèi)，安排該股票上市交易。
《證券法》頒布實(shí)施后，我國的證券發(fā)行與上市管理制度進(jìn)行了重大變革。證券發(fā)行與上市由原來的"有規(guī)模、有家數(shù)、指標(biāo)分配"的審批制，轉(zhuǎn)變?yōu)?無預(yù)設(shè)指標(biāo)，無行政審批"的核準(zhǔn)制。發(fā)行人也由原來的先"跑指標(biāo)、報(bào)批準(zhǔn)"，后找主承銷商，轉(zhuǎn)變?yōu)橄日抑鞒袖N商，并在其輔導(dǎo)下進(jìn)行為期一年的改制運(yùn)行，具備證券發(fā)行與上市條件后，由主承銷商作為保薦人，向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)作出證券發(fā)行上市推薦，由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)按程序核準(zhǔn)。在這一過程中，發(fā)行人提交的發(fā)行申請文件必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整；為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所及資產(chǎn)評估等專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格履行法定職責(zé)，保證其出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性；主承銷商作為保薦人，必須承擔(dān)信譽(yù)和承銷費(fèi)損失風(fēng)險(xiǎn)；股票發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負(fù)責(zé)，由此變化引致的投資風(fēng)險(xiǎn)，由投資者自行負(fù)責(zé)；證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)只是依法對有關(guān)申請文件進(jìn)行合規(guī)性的程序?qū)徍恕?br>
為了更好地貫徹實(shí)施《證券法》，國務(wù)院制定了《中國證監(jiān)會股票發(fā)行審核委員會條例》、《中國證監(jiān)會股票發(fā)行核準(zhǔn)程序》等行政法規(guī)，證監(jiān)會相繼制定了《擬發(fā)行上市公司改制重組指導(dǎo)意見》、《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法》、《關(guān)于進(jìn)一步完善股票發(fā)行方式的通知》、《上市公司向社會公開募集股份操作指引》、《上市公司檢查辦法》等近30件規(guī)章和規(guī)范性文件。這些行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件與《證券法》和《公司法》的有關(guān)規(guī)定相配合，形成了較完備的證券發(fā)行與上市的法律規(guī)范。
2.持續(xù)信息公開制度
持續(xù)信息公開指的是證券市場中的信息披露。其主要內(nèi)容包括:發(fā)行人和證券公司公告的招股說明書、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、年度報(bào)告、中期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告等。持續(xù)信息公開制度是維護(hù)投資者權(quán)益的重要法律制度。它以"公開、公平、公正"為原則，使證券市場參與者通過公司披露的信息監(jiān)督公司的經(jīng)營活動，促進(jìn)上市公司改善管理、提高質(zhì)量。
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