[ 周正慶 ]——(2001-9-18) / 已閱31228次
多年的實踐情況看，《證券法》是一部既具有前瞻性，又符合中國國情，能夠對推動中國證券市場的法制化、規(guī)范化進程發(fā)揮重要作用的根本大法。但是，由于我國證券市場發(fā)育程度不高，很多方面還需要在實踐中逐步規(guī)范，一些法律制度規(guī)定只能比較原則，并暫以一系列的配套法規(guī)和細則作為補充，這在一定程度上影響了《證券法》的約束力。同時，在《證券法》的定稿階段，正值亞洲金融危機爆發(fā)，因而對防范金融風險考慮較多，對推動市場發(fā)展考慮較少，特別是對我國加入世貿組織后，證券業(yè)面臨的機遇與挑戰(zhàn)基本未予考慮。上述因素影響，使我國證券法律體系中的某些法律條款存在一定的局限性。
通過這次《證券法》執(zhí)法檢查，使我們深刻認識到，進一步加強證券法律建設，牢固樹立法律意識，努力提高依法治市、依法監(jiān)管水平的重要性和迫切性。下面談幾點不成熟的看法。
（一）抓緊搞好《證券法》的配套法規(guī)建設1、關于上市公司治理結構問題。
高質量的上市公司是證券市場健康發(fā)展的基石，而目前我國上市公司質量還存在諸多值得重視的問題：一是經(jīng)營業(yè)績不理想，不少公司缺乏持續(xù)盈利能力，ST和PT公司呈逐年增多趨勢。二是運作不規(guī)范，包括擅自改變募集資金使用方向；大股東掏空上市公司資金，損害中小股東利益等等。三是不能及時、完善、準確地披露信息，甚至編造虛假信息欺騙投資者。四是資產(chǎn)重組行為不規(guī)范，以保殼、配股為目的帳表重組較多，真正實質性的資產(chǎn)重組較少。以上問題的存在，根本原因在于法人治理結構不健全，缺乏完善的監(jiān)督和制約機制，這在很大程度上影響了上市公司質量的提高。
解決上市公司治理結構問題，一是要通過調整持股結構，分散上市公司股權，建立不同持股者之間的相互制衡機制，從根本上解決由于股權過于集中對決策機制帶來的不良影響；二是要建立健全獨立董事制度，明確獨立董事職能作用和選擇聘用的程序，增強董事會內部的制約機制。同時要解決好股東會、董事會和監(jiān)事會職能劃分不清、責任不明的矛盾。這些問題都需要在立法調研的基礎上，通過建立健全相應的法律制度，制定相應的《證券法》配套法規(guī)加以規(guī)范。
2、關于上市公司退市問題。
不具備持續(xù)上市條件的公司股票退出交易，建立上市公司優(yōu)勝劣汰機制，是我國證券市場規(guī)范化建設的重要內容。
《證券法》第四十九條規(guī)定，上市公司喪失公司法規(guī)定的上市條件的，其股票依法暫停上市或終止上市。《公司法》第一百五十七條、第一百五十八條規(guī)定了暫停上市或終止上市的具體條件，其中明確規(guī)定公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，公司最近三年連續(xù)虧損等兩種情況在限期內未能消除，應由國務院證券管理部門終止其股票上市。以上規(guī)定雖然為建立上市公司退市機制提供了基本法律依據(jù)，但由于規(guī)定過于原則，缺乏操作層面的法律規(guī)范,致使不少投資者對上市公司退市的相關規(guī)定不了解，甚至由此產(chǎn)生了法律糾紛，亟需完善與之相關的證券法律制度。
這方面需要配套的法規(guī)大致包括兩個方面：一是公司退市的法定標準和條件。二是公司退市后相關問題處理的法律規(guī)范，包括退市公司股份轉讓的相關規(guī)則；退市公司信息披露規(guī)范；退市公司的持續(xù)監(jiān)管和投資者的權益保護；退市公司恢復上市的條件和程序等等。所有這些問題，都需要制定實施細則加以規(guī)范。
3、B股市場對境內居民開放后的法律規(guī)范問題。
《證券法》第213條規(guī)定，境內公司股票供境外人士、機構以外幣認購和交易的，具體辦法由國務院另行規(guī)定。今年2月證監(jiān)會出臺有關規(guī)定，允許境內居民以外幣認購和交易B股股票，使B股市場的功能定位從吸引境外資金轉變?yōu)槲硟韧馔鈪R資金。面對新的情況，應盡快制定新的有關B股交易、發(fā)行和管理的具體法律規(guī)定，以便在法律上解決B股發(fā)展方向、上市發(fā)行、市場監(jiān)管、風險防范等一系列問題，促進B股市場規(guī)范發(fā)展。
（二）亟需立法規(guī)范證券市場發(fā)展出現(xiàn)的新情況、新問題1、國有股和法人股埸外交易問題。
《公司法》第144條規(guī)定，股東轉讓其股份，必須在依法設立的證券交易場所進行。但從這次執(zhí)法檢查的情況看，目前有相當一部分國有股和法人未流通股進行埸外交易，并呈日趨活躍態(tài)勢。由于目前對國有股和法人股的埸外交易沒有制定具體的法規(guī)，沒有明確誰是監(jiān)管部門，沒有對股權交易機構進行資格審查，沒有頒布具體的交易細則，無法保證交易行為的合法性和定價的合理性，更不能保證國有股和法人股的權益和防范可能產(chǎn)生的風險。如果不抓緊解決這個問題，埸外交易必然沖擊證券市場，甚至可能引發(fā)部分國有資產(chǎn)流失。
2、關于國有股減持問題。
由于歷史原因，目前占總股本70％以上的國有股和帶有國有背景的法人股仍然不能在二級市場上流通，為妥善解決這一問題，有關部門正在研究制定國有股減持和法人股流通的方案。其中，以存量發(fā)售為主要內容的國有股減持方案已經(jīng)付諸實施。但是，我國現(xiàn)行的證券法律制度對國有股和具備國有背景的法人股的流通問題，基本沒有具體規(guī)定。《公司法》只在第148條規(guī)定，國家授權投資機構持有的股份，其轉讓或者購買的審批權限、管理辦法，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定�！蹲C券法》只是在第94條中規(guī)定，上市公司收購中涉及國家授權投資機構持有的股份，應當按照國務院的規(guī)定，經(jīng)有關主管部門批準。建議盡快制定相應的行政法規(guī)和部門規(guī)章，健全國有股減持和法人股流通的法律規(guī)范，使這項工作有法可依,依法運行，妥善處理好證券市場中改革與穩(wěn)定的關系。
3、關于投資類公司從事委托理財業(yè)務問題。
目前我國存在相當數(shù)量的投資類公司，它們私下募集大量資金，買賣股票，從事代客理財業(yè)務。其受托資金主要是企業(yè)集團、上市公司、事業(yè)單位的自有資金和居民個人資金，也有部分資金來自于銀行信貸資金。從這類公司管理的資產(chǎn)規(guī)�？�，數(shù)額之大估計已超過現(xiàn)有基金公司和證券公司自營業(yè)務的總和，但由于這種行為缺乏法律依據(jù)，基本處于無監(jiān)管狀態(tài)，加大了對內幕交易、操縱市場等違法違規(guī)行為的處理難度，醞含著極大的市場風險。建議在認真調查研究的基礎上，充分借鑒國外經(jīng)驗，盡快以法律的形式加以規(guī)范和引導，將其納入監(jiān)管范圍。
4、加入世貿組織后證券法律制度的調整問題。
加入世界貿易組織之后，我國證券市場必將面臨進一步開放的機遇與挑戰(zhàn)，現(xiàn)行證券法律制度亟需作出相應調整與規(guī)范。
（1）外資金融機構進入國內市場問題�，F(xiàn)行證券法律制度沒有關于中外合資、中外合作證券機構市場準入和監(jiān)管的法律規(guī)定，應抓緊研究制定有關涉外證券機構的法律或行政法規(guī)。
（2）關于如何調整分業(yè)管理和混業(yè)經(jīng)營矛盾的問題。我國《證券法》確立的銀行、保險、證券、信托業(yè)"分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理"原則，是國務院證券監(jiān)督管理機構對證券市場實施監(jiān)管的重要基礎。但近年來，國際上普遍實行混業(yè)經(jīng)營，不少國家還建立了銀行、證券、保險統(tǒng)一監(jiān)管體系。隨著我國金融業(yè)務的拓展，商業(yè)銀行開展中介業(yè)務、股票質押貸款業(yè)務，證券機構進入銀行間同業(yè)市場，保險資金進入證券市場，以及"一卡通"、"銀證轉帳"的出現(xiàn)，表明我國金融領域已在一定程度上出現(xiàn)了混業(yè)經(jīng)營傾向。
建議對《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《中國人民銀行法》、《保險法》中確立的"分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理"原則通盤考慮，適應新的情況進行法律調整。
（3）交易工具創(chuàng)新問題
目前我國證券市場交易工具單一，沒有涉及股指期貨和股票期權這兩種金融工具。股指期貨是20世紀80年代發(fā)展起來的金融創(chuàng)新產(chǎn)品，是一種金融衍生工具,也是證券機構和投資者不可缺少的避險工具,在金融競爭中的作用日益顯現(xiàn)。它能起到套期保值的作用，有利于減少大盤震蕩、縮小震幅，保持市場相對穩(wěn)定。股票期權是對上市公司主要管理人員實行的一種認股權制度，它是增強上市公司凝聚力，激勵公司主要管理人員和技術人員責任意識的一種有效手段。建議對股指期貨和股票期權這兩種創(chuàng)新工具進行立法研究，提出相應的調整意見。
（三）牢固樹立法治意識，提高執(zhí)法水平。
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