[ 楊立新 ]——(2002-5-11) / 已閱67297次
患者的病歷的問題，要有明確的規(guī)定，在醫(yī)院樹立一個實事求是的風尚�？梢詮闹闄嗟慕嵌纫�(guī)定病歷問題，規(guī)定告知義務，對醫(yī)療風險要告知。丟失病歷的，沒有些病歷的，還是要規(guī)定的嚴格一些。
關于非法行醫(yī)的侵權責任，有兩種意見。一種認為非法行醫(yī)的問題不必規(guī)定，這是行醫(yī)資格的問題，是個人的責任，不是醫(yī)療過錯的范疇。有的專家認為應當規(guī)定，對不具備相應行醫(yī)資格的人，應當單獨寫一條，規(guī)定承擔民事責任。
�。ㄊ唬╆P于環(huán)境污染
與會專家一致認為，對環(huán)境污染作為民事賠償責任確實好，這是保障人權的一個重要問題。有的國家認為這是第三代人權問題，就是環(huán)境權的問題，應當加以特別的保護。
環(huán)境保護的損害賠償有一個非常重要的問題，就是起訴的主體問題�，F(xiàn)在的辦法是先查處，然后才賠償。但是往往是在先查處中，一個人承擔不了，即使是能夠承擔，因為還有同樣的污染問題和相同的受害者，讓一個人承擔查處的費用，個人沒有積極性。因為費用很高，政府解決還好一些。
在這種情況下，有些專家認為應當按照“法律建議稿”的規(guī)定，建立公益訴訟制度，由檢察機關代表公益，行使公益訴訟的請求權，向法院提出訴訟，以國家的權力保障受害人權利，在訴訟中得到法院的支持，使受到的損害得到賠償。對此，有的專家堅決反對，認為這突破了現(xiàn)有訴訟法律制度的規(guī)定，不合適。有的專家反對這種意見，認為一定的國家機關作為主體提起公益訴訟，在國外的立法和實踐中是有的，在我國有研究的余地，不能不分青紅皂白就反對。公益訴訟應當肯定，是對公共利益的侵犯，環(huán)境的長久性污染，弱小的團體和個人難以承擔訴訟，公益訴訟還是要搞。
有的專家建議，環(huán)境污染侵權案件比較復雜，一般人打不起官司，要有法律援助，要有專門的環(huán)保律師。
關于森林和草原的環(huán)境保護和污染損害的賠償，要有一個條文。建議用“生物資源”的概念更好，更確切。
產品的污染，例如轉基因大豆，超標的藥物等，要加一條產品污染的侵權行為。還有有害垃圾，放在危險品中，也可以放在產品責任中規(guī)定。
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在討論道路交通事故責任的時候，爭論最激烈的，就是這種侵權責任適用什么歸責原則歸責。多數(shù)人的意見認為應當適用無過錯責任原則歸責，屬于高度危險作業(yè)，是高速運輸工具致害；現(xiàn)在的規(guī)定是過錯責任原則。這就造成“軋死人白軋”的觀點。有人認為，道路交通事故有機動車本人的碰撞，也有行人的傷害。前一種，用過錯責任原則是行的，但是在行人受到傷害的，則不行，有一種不均衡的狀態(tài)，要有對行人的保護，因此是無過錯責任。因為違章的多數(shù)是不具備一定知識的弱勢群體。但是行人有重大過錯的，可以減輕責任，這是改良的無過錯責任，或者是改良的過錯責任原則。
有的專家認為，道路交通事故是過錯責任，很重要的問題不是涉及單方的行為，而是雙方的責任，有一個責任區(qū)分的問題。適用過錯責任原則是有效的，是有經(jīng)驗可以吸取的，可以從避免損害的方面研究過錯的大小。這樣有利于交通法規(guī)的實施。發(fā)生事故的一定有過錯。要有速度限制，超過速度，一定是有過錯。最有機會的人沒有避免，就是過錯最重。有的專家提出，在以往常常會講強勢和弱勢群體，進行比較。比較的不是財富，還是承受后果的能力，是鋼鐵和肉體的比較。這里的過錯不是一般的過錯，而是改良的過錯。用博弈論的方法研究，用過錯責任的方法解決交通事故，有利于減少事故。
關于交通事故責任的具體內容，一是，關于交通工具的所有人承擔責任的問題，要修改，現(xiàn)在寫的不到位，有點含糊。公車私用造成車禍，應當怎么承擔，要明確規(guī)定。應當確定墊付的責任。開車人死亡了，找不著了，就要墊付�，F(xiàn)在關于墊付責任研究的還不夠，應當好好解決，民法典要規(guī)定。二是，未經(jīng)準許駕駛他人的機動車肇事致害他人，就由駕駛人承擔，不合理。應當改成盜竊、搶劫他人機動車的，盜竊人、搶劫人完全承擔；其他未經(jīng)許可，應當是使用人賠償，賠不起的，再由車主承擔補充責任。
�。ㄊ╆P于惡意訴訟
對于在侵權行為法中規(guī)定惡意訴訟，多數(shù)專家認為是可行的。有的專家還建議要增加惡意告發(fā)的侵權責任。至于怎樣表述，建議寫明沒有正當?shù)脑V訟理由，更為準確，其實就是惡人先告狀。沒有任何事實根據(jù)而起訴他人，應當認定為構成侵權，要賠償造成的實際損失。
�。ㄊ模╆P于網(wǎng)絡侵權
網(wǎng)絡侵權是最近幾年發(fā)生較多的一種侵權行為。討論中專家們指出，在民法典中對網(wǎng)絡侵權作出適當?shù)囊?guī)定，是很有好處的。現(xiàn)在“法律建議稿”中關于網(wǎng)絡侵權問題的規(guī)定，主要是與其他侵權種類的規(guī)定不協(xié)調。但是這種侵權行為越來越多，應當作出規(guī)定。
應當寫的，例如網(wǎng)絡經(jīng)營者的責任，出現(xiàn)具有侵權內容的帖子，應當承擔及時刪除的責任，不刪除的，構成侵權。在受到警告以后，還繼續(xù)登載侵權內容的，就是共同侵權，要承擔連帶責任。
有的專家認為，網(wǎng)上在線商店出售假產品，消費者不告在線商店，而是告網(wǎng)站。對此，應當采納“柜臺租賃說”，在網(wǎng)上建立在線商店，跟在商場出租柜臺一樣，出售者要承擔責任，因為網(wǎng)站無法保障質量。但是如果網(wǎng)站有過錯的就是另外一個問題了。但這是一個合同法的問題，不是侵權行為法的問題。
�。ㄊ澹╆P于證券侵權
在侵權行為法中究竟是不是要規(guī)定證券侵權，有不同意見。有的人認為，證券侵權應當放在證券法中規(guī)定，在民法典中規(guī)定就怕規(guī)定不細。而且這個問題太專門化了，美國侵權法也沒有規(guī)定這樣的侵權行為。有的專家認為，還是規(guī)定得好，在民法典中規(guī)定證券侵權的基本原則，避免專門法律的規(guī)定違背侵權行為法的基本規(guī)則。有的學者特別指出，特別法規(guī)定的侵權責任問題是不是成熟，是一個問題，關鍵是不是要在民法典上規(guī)定。證券法不是商法特別法，而是經(jīng)濟行政法，是管理法，突出的是管理部分，就是寫證券侵權的民事責任也寫不細，或者不寫，民法對此沒有規(guī)定就不好了，因此要寫。
專家認為，證券投資是一種交易，證券市場運作有風險，認定侵權是應當嚴格的，不能賺了錢沒說的，賠了錢就說是侵權。規(guī)定證券侵權要簡明，虛假陳述是一個，內幕交易和操縱市場很難認定，尤其是難認定受害人。虛假陳述可以多寫一點，其他的就簡單一點，不要寫細了，寫細了反而束縛手腳。應當認識到，證券法不是保護性法律，是保護市場的法律而不是保護權利的法律，不能靠證券法來管證券法。
關于證券侵權的認定，有不同的看法，有的認為要由法院認定，證監(jiān)會的意見是想讓法院管；有的認為要由證監(jiān)會認定。專家的意見是，是不是先由證監(jiān)會認定侵權責任后，法院再受理。證監(jiān)會不認定證券侵權，法院就不受理。
三、關于民法典侵權行為法編的侵權責任承擔和損害賠償
“法律建議稿”的第三章和第四章分別是“侵權責任的承擔”和“損害賠償”。第三章的體例，就是按照侵權行為所侵害的不同權利，分別規(guī)定承擔不同的責任。共分為三節(jié)，第一節(jié)是侵害人身權利的侵權行為及其責任承擔，第二節(jié)是侵害財產權的侵權行為及其責任承擔，第三節(jié)是侵害知識產權的侵權行為及其責任承擔，第四章規(guī)定損害賠償。在侵權責任中，最重要的就是損害賠償，這一章專門就損害賠償責任作出具體規(guī)定。第一節(jié)先規(guī)定“一般規(guī)定”，是各種損害賠償都適用的規(guī)則。第二節(jié)規(guī)定侵害生命健康權的賠償，就是通常所說的人身損害賠償。第三節(jié)規(guī)定財產損害賠償，規(guī)定侵害財產的損害賠償責任。第四節(jié)規(guī)定精神損害賠償。第五節(jié)規(guī)定國家賠償�？紤]到刑事法和行政法都規(guī)定了附帶的損害賠償，這些損害賠償都要適用民事?lián)p害賠償?shù)囊?guī)定，因此規(guī)定第六節(jié)附帶的損害賠償一節(jié)，設置了一個原則性的條文。
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